1.7 分包合同效力

分包合同的效力问题关乎主包商和分包商签订的分包合同是否有效的问题。各国法律中的专项立法，例如合同法，或者民法典债法篇的合同法中，或者普通法系中的成文法或判例法中均对合同的效力做了明确规定，分包合同效力也适用合同效力的所有规定。

在国际工程项目中，分包合同的效力取决于主包商和分包商在分包合同中的合同约定和适用法律国，或称准据法国的法律规定。

在国际工程项目中，首先，分包合同效力取决于主包商和分包商在分包合同中的合同约定，即分包商和分包合同需要取得业主和/或工程师的事先书面同意，然后主包商才能与分包商签订分包合同，分包商的雇用才具有合法性。为此，主包商在雇用分包商之前，应向业主和/或工程师递交分包商资质或业绩等文件，表明分包商有能力实施和完成分包工程。主包商向业主和/或工程师递交的分包商文件包括：

（1）公司注册登记资料。

（2）主要股东名录。

（3）过去3年或5年同类工程业绩。

（4）过去3年或5年的财务报表和财务状况。

（5）主要施工机械设备清单。

（6）主要人员清单。

（7）业主或工程师需要的其他文件。

业主或工程师可能还会要求主包商提供分包合同文件，但要求主包商删除或隐藏分包合同价格信息。

在收到主包商递交的分包商资质和资格文件后，业主和/或工程师应对分包商的资格进行审查。如果确定分包商具有实施和完成分包工程的能力，则业主或工程师向主包商发出书面通知，批准雇用分包商实施和完成分包工程。

如果主包商未履行合同约定的分包商批准程序，则主包商雇用分包商违反合同约定，这将导致分包合同无效以及分包商被业主和/或工程师驱离现场的后果。因此，在国际工程项目中，主包商聘用分包商实施部分工程时，应按照合同规定的程序，递交分包商资质和资格文件，报请业主和/或工程师书面批准。

其次，分包合同的效力取决于准据法国的法律规定或判例法。各国法律均规定了合同成立的条件，即一项合同的成立取决于合同成立的法律要求的要件，如果符合合同成立的要件，则分包合同成立，具有法律效力。如果存在法律明文禁止的情形，则分包合同不成立，分包合同不具有法律约束力。

对签订分包合同的双方当事人而言，分包合同无效的法律后果将导致分包商仅能就已实施的分包工程按照合同约定的单价或价格获得分包工程价款，但分包商可能因此丧失了追索损害赔偿的权利。