一、四步走的办案复盘
吴某华入职宁波某品牌管理有限公司后,劳动合同履行地一直在南京,公司存在数月迟发工资的情形,且克扣个别月份工资,也没有足额发放加班费,吴某华的目的在于拿到经济补偿。
前面介绍了三步,本章则重点介绍第四步。为完整地体现办案思路和步骤,还是有必要复盘一下,以便从整体上考虑和把握此类案件。
胜诉策略12:判断终局裁决的目标方向,力争实施的价值。
第一步:终局裁决。
申请关于劳动报酬的劳动仲裁,确保金额不超过本地最低工资标准的12倍,也就是说仲裁请求的单项金额等于或者小于24240元(南京市当时最低工资标准为2020元/月),达到一裁终局的目的。终局裁决让公司基本丧失通过一审和二审诉讼拖延时间和通过其他方式翻盘的机会。
重要法律点如下:
一是对仲裁请求金额要有充分的考量。
如果多个月份的金额计算起来高于本地最低工资标准的12倍金额,怎么办?可以考虑仅主张最低工资标准的12倍金额,多的放弃一部分;或者选择较有把握的部分月份以确保金额不超过本地最低工资标准的12倍,至于另外的月份可以等待下一次劳动仲裁时再行主张。
二是对仲裁结果有预判。
支持了仲裁请求,当然达到了目的。但如果仲裁请求被驳回的话,仍然存在一审和二审诉讼的必要性,要最终使得公司未及时足额支付劳动报酬这一事实得到法律上的确认。即使仲裁裁决没支持,如果生效判决支持的话,仍然达到了最初的目的。
那么,如果最终生效的法律文书认为公司并不存在《劳动合同法》第38条的违法情形,劳动者申请劳动报酬的终局裁决是否达到了目的?就律师而言,整体上也是达到了,因为就算你加上经济补偿一起主张,最终也是被驳回的,而且会大大地增加工作量。当然如果有其他多项请求,譬如带薪年休假工资、未订立书面劳动合同的二倍工资等,也可以考虑一起申请劳动仲裁。总之,具体案件具体分析,灵活运用,无须机械。
第二步:解除劳动合同。
等收到公司未足额支付工资的终局仲裁裁决书后,立即发出《解除劳动合同通知书》。这意味着,在公司存在未足额支付工资之违法情形下,将解除劳动合同的经济补偿收入囊中,进而实现劳动者打官司的最初目标。
劳动者的《解除劳动合同通知书》应当向用人单位发出,第二章对此已详细阐述,需要强调重温一下。《劳动合同法》第38条第1款规定了6种情形下劳动者可以解除劳动合同;第2款是当劳动者人身安全受到威胁时,可以立即解除劳动合同而不需事先告知用人单位。即第1款中,劳动者解除劳动合同应当事先告知用人单位,即在寻求公权力救济之前,也就是申请劳动仲裁之前告知用人单位。这一步最好以快递、微信、短信等多种方式通知用人单位解除劳动合同,为主张经济补偿提供有效的事实和法律支撑。
第三步:主张经济补偿。
申请劳动仲裁,提起经济补偿和其他诉求。这次的请求是经济补偿51600元、工资差额5837.16元。
再次申请劳动仲裁,如果各个单项金额均不超过本地最低工资标准的12倍,仍可走终局裁决。如果金额超出本地最低工资标准的12倍比较多,只能走非终局仲裁裁决。那么,仲裁请求还需要注意什么?
仲裁请求的金额尽量多算一些,甚至要确保部分仲裁请求不被支持。会不会有人说:这个作者很可恨,居然教人不实事求是,乱写仲裁请求?其实不然,这是一个小技巧,而且是被实践所证明的一种有效方式,因为如果仲裁时仅主张经济补偿,到了法院就立不上案,也没办法抢管辖。看了第四步你就会明白。
第四步,抢到管辖。
在收到非终局仲裁裁决后抢管辖,向本地基层法院提起诉讼。
本案收到仲裁裁决书是周六,周日准备好起诉的材料。周一到本地法院立案,速度如此之快的目的就是想在本地管辖。于是就有了一个小插曲。
先看仲裁请求和仲裁裁决。
仲裁请求:经济补偿51600元、工资差额5837.16元。
仲裁裁决:经济补偿51600元、工资差额2383.10元。
看出来什么了吗?工资支持少了,但笔者却很高兴,请问为什么?
因为这样才可以抢管辖啊!如果全部支持就没办法起诉了。
周一本地法院负责立案的人员说经济补偿都支持了呀,怎么还起诉?言外之意是如果全部支持了仲裁请求,就意味着起诉的落空。当给立案人员解释工资差额请求没有全部获得支持,要求确认经济补偿后,其方收下材料予以立案。
在案件审理过程中,鉴于吴某华同意法院从5月工资1475.47元扣除公司为其多缴纳的社会保险费和公积金,认可490.15元,经过几次庭审后,2019年10月31日,法院判决认定了宁波某品牌管理有限公司未足额支付2019年2月至4月工资、未支付5月工资以及未足额支付2018年3月至2019年2月期间的法定节假日加班费的事实,认为吴某华据此解除劳动合同,公司应当支付经济补偿。
据此,一审法院判决:一、公司于本判决生效之日起10日内一次性支付吴某华2019年3月5日工资197.7元、4月工资709.93元、5月工资490.15元;二、公司于本判决生效之日起10日内一次性支付吴某华经济补偿51600元;三、驳回公司的全部诉讼请求。
后公司提起上诉。2020年1月21日,经过二审法院的调解,双方达成调解协议,公司同意支付给吴某华经济补偿等费用。