5.3 试用期法定福利

员工福利分为法定福利和非法定福利。对于非法定福利，用人单位就试用期员工，确实具有给与不给的自主权，但对于法定福利，则必须无条件发放。而基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险属于《社会保险法》规定的法定福利，即只要属于用人单位职工，用人单位就应当缴纳相应的费用。

其中的“职工”是指与用人单位存在劳动关系的劳动者。《劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”所以决定了试用期内员工与用人单位之间照样存在劳动关系，用人单位自然不能拿试用期说事。

有个别企业为了降低薪酬成本，在新员工试用期不为其办理社保和公积金，或者采用变换手法，如以直接给员工经济补偿的方式逃避缴纳社保，这种做法明显是违法的。

案例介绍

常某经过面试被一家公司录用，公司口头通知他尽快到公司报到，同时告知他试用期3个月，试用期月工资4000元，转正后5000元，只有试用期合格后才能签订劳动合同。公司为了降低社会保险费用，在试用期迫使常某签订了社保补偿协议，公司每月给常某额外支付500元作为社保补偿。

常某入职2个多月后发现老板经常辱骂自己、严重损害个人尊严，遂毅然提出辞职，同时要求公司支付经济补偿但是遭到公司拒绝（公司认为常某是在试用期内辞职的，没有权利和法律依据要求各项待遇）。常某一怒之下向当地劳动人事争议仲裁院提起申诉，以公司没有及时和自己签订劳动合同为由要求公司支付双倍工资，同时要求公司给自己补缴社会保险。

案例分析

仲裁委经审理后认为：

1.《劳动合同法》第十九条第四款规定，试用期包含在劳动合同期限内。公司与常某没有订立劳动合同，试用期当然也就不能存在，但常某与公司形成了事实劳动关系，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。因此，常某主张4000元的双倍工资差额部分是有法律依据的。

2.《劳动法》第七十二条规定，“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，也就是说，企业与劳动者一旦确立劳动关系，用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险费。公司没有为常某缴纳社会保险费，常某要求支付损失，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”常某的请求应当得到支持，企业在试用期迫使常某签订的社保补偿协议是无效的。

3.根据《劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位未依法给劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以与用人单位解除劳动合同，并要求其支付经济补偿。因此，常某要求的经济补偿符合法律规定。

实战经验分享

用人单位和劳动者必须依法参加社会保险缴纳社会保险费，也就是说，企业与劳动者一旦确立劳动关系，用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险费。用人单位如果改变方式回避缴纳社会保险费，这种回避方式是无效的。