2.3　法务尽职调查：公司资产和业务的合规性及签字的法律风险

法务尽职调查是投资者在投资之前，为了避免因为信息不对称而可能带来的重大交易风险，对公司设立、重大合同签订、诉讼或者仲裁以及税务等情况进行合法调查的一项活动。要想让投资者对公司的法务有深入了解，公司必须配合投资者进行法务尽职调查。

2.3.1　历史沿革方面

在历史沿革方面，公司的营业执照、主要股东/实际控制人/法定代表人的基本情况，以及公司的验资证明和评估报告都是投资者重点关注的。在接受法律尽职调查之前，公司应该将这些资料准备好，以获得投资者的青睐，给投资者留下一个好印象。

（1）公司基本情况（与法务相关）

公司应该将主要营业地或者业务所在地登记为住所地，同时还需要对是否使用住宅用房、实际使用的经营场所与工商登记是否一致等问题进行仔细查验。公司如果提前将这些问题查验好，会更容易通过投资者的法务尽职调查。

公司的法定代表人是谁、公司从创立之初到目前为止是否变更并办理相关登记、法定代表人是否具有任职资格等情况也在投资者的查验范围之内，公司需要为此做好充分准备。公司的设立必须取得机关部门的批准，设立程序必须规范，不得违反法律以及公司章程的规定，否则很难让投资者满意。如果投资者不满意，就很可能不会为公司投资。

要想通过投资者的法务尽职调查，除了上述几个要点以外，公司还要关注以下几个方面。

① 注册资本不得低于法律规定的最低限制额度，增资、减资、合并、分立、解散等必须符合法定程序。

② 向投资者提供土地使用权资料，包括地址、面积、权属、取得方式、使用期限以及变更登记，同时还要提供房屋等不动资产的证明证书。

③ 如果使用他人的注册商标、专利或者他人享有著作权的作品，必须签订合同并进行备案登记。对持有的注册商标专用权以及享有的专利权，应该按照规定缴纳费用。

④ 确认控股股东、董事、高级管理人员是否持有与现有业务存在竞争性的知识产权。

（2）资质和证书

公司要配合投资者进行营业执照的核查，包括最新领取的营业执照正本和副本，以及因为注册资本增加减少、股权变更、经营范围改变等事项变更换领的营业执照。此外，公司成立以及历次变更注册资本的相关评估报告、验资证明以及政府与主管部门的批准文件也需要提交给投资者。如果公司无法提供这些资料，很可能无法通过投资者的法务尽职调查。

除了以上资料，公司的组织机构代码证、社会保险登记证、自营进出口登记证、海关登记证、经营许可证以及相关政府批文、授权许可证等也需要接受投资者的查验。

（3）章程及修改

作为一项基本文件，公司章程应该符合法律法规，不得与法律规范存在冲突，否则会被投资者认定为不合格。公司需要配合投资者对章程的条文进行审查，看其中是否存在不合法、不合理的内容。公司还需要对自己的独立性进行证明，包括业务体系是否独立、完整，是否有独立的经营能力，以及业务、财务、资产是否独立等。

公司还需要接受投资者对运作规范性进行的一系列调查，包括对董监高相关问题、内部控制、治理结构、生产经营、资金管理及受处罚情况等的调查。

（4）股东情况

投资者会查看股东名册以及股东文件，对公司股东的情况进行了解。在接受这方面的调查时，公司需要提供股东名称、股东性质，以及股东持股数量与比例、股东增资减资情况、股东资产冻结情况等基本信息。

为了提升法务尽职调查的效率，公司最好提前对股东注册登记证明、自然人股东身份证明或其他证明文件进行核实，确认是否存在登记股东与实际股东不一致的情况。同时，公司还要审核自己是否违背了法律对股东资格的限制性规定。如果这些都没有问题，公司可以更迅速地通过投资者的法务尽职调查。

（5）其他注意事项

在接受法务尽职调查的过程中，公司应该确保自己是独立运作的，与控股股东以及实际控制人完全分开，不存在混合经营、合署办公的情况。如果投资者发现公司的股东存在竞业禁止情形，很可能不会让公司通过法务尽职调查。

如果公司的最终自然人股东是境外居民，要向投资者说明其1年内在中国境内居住单次是否超过30日或者累积是否超过30日。

为了让投资者对股东放心，公司应该提供股东名册和出资证明、股权结构图、股东历次股权变更文件。需要注意的事项是，公司要确保股东资格满足特殊行业的法律规定、不存在可能造成股东变更的股权质押等。

2.3.2　重大事件方面

公司要向投资者证明自己属于合法经营，这样可以避免投资者承担过大的投资风险，防止投资者在不知情的情况下卷入诉讼纠纷，从而促使投资者做出正向的投资决策。为此，公司需要配合投资者进行重大事件的调查。

（1）重大债权债务

在接受投资者对重大债权债务的调查时，公司应该提供的文件包括但不限于以下几项，如图2-4所示。这些文件可以直接体现公司的债权债务情况，所以投资者的法律尽职调查会将其作为重点内容。另外，债权人和债务人名单、债券和债权数量清单也需要接受投资者的审核。

上海某公司在接受法务尽职调查时，被投资者要求提供债权人和债务人名单，以及他们持有的债券和债权数量清单。后来，该公司被投资者发现存在不合理的债权债务关系，甚至有利用债权债务合同报假账的情况，于是便失去了一个非常宝贵的融资机会。

要想通过投资者的法务尽职调查，公司不能有拖欠债务的情况。如果存在这种情况，公司必须第一时间提供债务的情况说明及相关文件。如果公司接受了债务人担保或者反担保，也要向投资者提供相关的法律文件。

（2）重大合同

这里所说的重大合同，指的是公司已经签订的正在履行或者尚未履行的，标的额超过500万元以上的合同。在法务尽职调查的过程中，投资者通常会要求公司提供重大合同。那么，公司如何判断合同属于重大合同呢？一般来说，具备下列条件之一的合同可以视为重大合同，如表2-3所示。

在重大合同方面，公司需要配合投资者进行以下几个方面的调查。

① 重大合同是否合法有效。合同的签订与生效应该符合法律规定。对于特殊合同的签订，还应该经过有关部门审批，取得授权。如果是没有取得相应许可而同他人签订的合同，该合同不具有法律效力。

② 重大合同是否存在无法履行的法律风险。在接受法务尽职调查时，公司需要对重大合同的履行情况进行了解。如果存在可能因为天气等不可抗力因素影响重大合同履行的情况，公司要第一时间向投资者说明并给出详细解释。

③ 重大资产交易是否取得内部批准。签订与重大资产交易相关的合同，应当取得股东的同意。如果未获得内部批准，则该合同不具有合法有效性。

重大合同不仅可以反映公司的业务情况，还与公司的资金流动与经营状况有密切关系。因此，对于公司来说，接受投资者对重大合同的可行性与合法性的调查十分有必要。

（3）重大诉讼、仲裁、行政处罚文件

公司需要向投资者出具尚未了结的重大诉讼、仲裁、行政处罚文件的简要说明以及相关法律文书。其中，简要说明包括案件的当事人和代理人、主要事实、受理部门、提起诉讼以及做出行政处罚的日期、处理结果等；相关法律文书包括法院判决书、裁决书、调解书、行政处罚决定书等。从法务尽职调查的角度来看，违法行为主要包括关联关系、勾结犯罪团伙、非法挪用公司财产、偷税漏税、违反环保规定、劳动关系违法等。这些违法行为可能会使公司无法通过投资者的法务尽职调查，从而导致融资失败。

为了帮助投资者更好地把握业务运作情况，公司也可以出具董事会、股东大会的会议记录。此外，重大诉讼纠纷也是投资者非常关注的内容。例如，公司与其他公司因为重大合同履行产生纠纷，在双方无法友好协商解决的情况下，公司将会面临重大仲裁或者诉讼。这时，公司需要估算此次纠纷的损失金额，以及可能造成的各方面影响，并及时告知投资者。

行政处罚文件是由于公司违反法律规定，负责处罚的行政机关根据实际情况下达的具有法律效力的文件。例如，如果公司在生产过程中没有按照规定倾倒或者排放污染物，将会面临行政处罚，甚至会影响投资者的投资决策。

除了上述行政处罚以外，吊销营业执照、责令停业停产等情况也会让投资者对公司产生不信任的感觉。公司应该提前审查自己的处罚文件，判断自己是否存在违法违规生产经营的情况。如果有，最好在投资者进行法务尽职调查之前改正。

（4）税收

税收具有无偿性、强制性、固定性三个特征。税收的三个特征相互影响，互为补充，统一且完整。其中，税收的本质特征是无偿性，强制性可以保证无偿性的实现，而固定性则是强制性和无偿性的必然要求。如果公司试图或者已经通过伪造数据以及隐瞒真实的经营生产状况进行偷税、漏税等违法行为，很可能会失去投资者的信任，进而导致融资失败。

在法务尽职调查中，公司是否按时缴纳相关税务、是否存在违法行为一直是投资者关注的重点内容。投资者需要通过税收情况对公司的合法性进行考察，从而做出合理的投资决策。在进行法务尽职调查时，公司需要提供的文件包括以下几类。

① 国税、地税登记证明以及其他税务登记证明。如果涉及股东变更，公司还应该提供税务机关的变更登记证明。

② 股东的详细纳税资料以及公司现在需要缴纳的费用清单，包括营业税、增值税、所得税、关税、契税、不动产税、土地增值税等。

③ 股东各年度的纳税证明，主要涉及国税、地税等。此外，公司还需要向投资者出具纳税申报表、免抵退税申报表、年终增值税申报表，以及依法纳税证明等文件。

④ 如果公司可以享受政府的税收优惠，那么应该向投资者提供相关的批准文件。

⑤ 如果公司在近2年内因为税收问题受到了相关部门的处罚，应该向投资者提供说明文件，包括税务局发出的缴款通知书、处罚通知书，以及依法缴清罚款的凭证。