36.盗窃罪

第二百六十四条 盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

【11年/试卷二/15单选 11年/试卷二/16单选 10年/试卷二/62多选 10年/试卷四/案例二1 09年/试卷二/18、19单选；51、59、60、61多选 09年/试卷四/二案例 08年/试卷二/2、6、14、16、18单选 07年/试卷二/6单选、7单选、15单选、52多选 06年/试卷二/10单选 06年/试卷二/17单选 06年/试卷二/58、59多选 06年/试卷二/99不定项 06年/试卷四/四 05年/试卷二/60多选 05年/试卷二/11单选 05年/试卷二/13单选 04年/试卷二/11单选 04年/试卷二/57多选 04年/试卷二/88不定项 03年/试卷二/8单选 03年/试卷二/10单选 02年/试卷二/7单选 02年/试卷二/9单选 02年/试卷二/33多选 02年/试卷二/40多选 02年/试卷四/十案例

相关法条：审理盗窃案件解释第8条至第10条 本法第127条、第196条、第210条、第219条、第280条、第328条、第375条、第438条】

【关键解读】

秘密窃取并不是指财物所有人、管理人、持有人没有发现。如果财物所有人、管理人、持有人已经发现，但出于其他原因如害怕而没有表示出发现，行为人自认为没有被发现而窃取财物的，也成立盗窃罪。

真题例解（08年/试卷二/16）

某地突发百年未遇的冰雪灾害，乙离开自己的住宅躲避自然灾害。两天后，大雪压垮了乙的房屋，家中财物散落一地。灾后最先返回的邻居甲路过乙家时，将乙垮塌房屋中的2万元现金拿走。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的?（）

A.构成盗窃罪

B.构成侵占罪

C.构成抢夺罪

D.仅成立民法上的不当得利，不构成犯罪

【答案详解】A。考查盗窃罪和侵占罪的区别。侵占罪，是指将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，或者将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的行为。侵占罪实际上可以分为两种类型：一是普通侵占；二是侵占脱离占有物。盗窃罪只能是盗窃他人占有的财物，对自己占有的财物不可能成立盗窃罪；普通侵占只能是侵占自己占有的他人财物，侵占脱离占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏物。所以，判断财物由谁占有、是否脱离占有，是区分侵占罪与盗窃罪的关键。此外，本来属于他人占有的财物，而行为人误以为是他人的遗忘物而非法占为己有的，或者本来是遗忘物，而行为人以为是他人占有的财物而非法占为己有的，根据主客观相统一的原则，仅有成立侵占罪的可能性。在本案中，乙的房屋虽然垮塌，但其中的财产并不属于遗忘物，乙也并没有对其脱离占有。另一方面，甲作为乙的邻居，很清楚当时的情形，不可能将其垮塌房屋内的财产误认为遗忘物，因此，遵循主客观相统一的原则，甲的行为并不构成侵占罪，而构成盗窃罪。另外，抢夺罪的成立要求甲实施了“公然夺取”的行为，本案显然不满足这一条件。因此A正确，BCD错误。