四、公司治理结构是公司正常运营的基础

公司治理结构是指一整套关于公司组织形式、控制机制、利益分配的制度安排。它事实上是个经济学的名词。在法律上，我们称之为公司组织结构。但是，似乎大家都已习惯了公司治理结构这样的表述，我们也不妨从俗。从法律的角度看，公司治理结构是指调整公司的投资者、经营者、劳动者和监督者各自的权利、义务、责任及其与公司外部关系的法律制度和规范体系。简而言之，公司治理结构是关于公司组织机构体系以及各组织机构的权利义务的法律制度。

根据我国《公司法》，股东会(股东大会)是公司的权力机构，它决定公司的最重要的事项，行使以下职权:

(一)决定公司的经营方针和投资计划;

(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项;

(三)审议批准董事会的报告;

(四)审议批准监事会或者监事的报告;

(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议;

(八)对发行公司债券作出决议;

(九)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议;

(十)修改公司章程;

(十一)公司章程规定的其他职权。

现代企业制度的一项基本特征是所有权与经营权分离，具体而言，就是作为所有者的股东一般并不直接介入公司的经营管理，而是通过股东会(股东大会)决定公司的重大事项，通过授权董事会实施经营管理。当然，自然人投资的规模较小的公司，股东身份与董事身份往往是竞合的，这也符合这些公司的实际状况。

根据我国《公司法》，有限责任公司的董事会由三至十三名董事组成，股份有限公司的董事会由五至十九名董事组成。董事会设董事长一人，可以设副董事长。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。董事会对股东会负责，行使下列职权:

(一)召集股东会会议，并向股东会报告工作;

(二)执行股东会的决议;

(三)决定公司的经营计划和投资方案;

(四)制订公司的年度财务预算方案、决算方案;

(五)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;

(七)制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案;

(八)决定公司内部管理机构的设置;

(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;

(十)制定公司的基本管理制度;

(十一)公司章程规定的其他职权。

对于具体的经营管理工作，通常由董事会聘任的经理(总经理)负责，经理的职权一般包括:

(一)主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议;

(二)组织实施公司年度经营计划和投资方案;

(三)拟订公司内部管理机构设置方案;

(四)拟订公司的基本管理制度;

(五)制定公司的具体规章;

(六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人;

(七)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员;

(八)董事会授予的其他职权。

股东授权董事会对公司进行经营管理，董事会是否忠实地履行其职责，维护股东的权益呢?这需要必要的监督。股东除了通过股东会(股东大会)进行监督外，还可以通过设立专门的监督机构进行监督，这就是监事会。我国公司法规定，公司设立监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权:

(一)检查公司财务;

(二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;

(三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正;

(四)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;

(五)向股东会会议提出提案;

(六)依照公司法的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼;

(七)公司章程规定的其他职权。

公司法规定了股东会(股东大会)的召集、召开、主持的程序以及股东会(股东大会)的议事方式和表决程序，规定了董事和监事产生办法、董事会和监事会的召集、召开、主持的程序以及议事方式和表决程序。同时，公司法授权公司通过公司章程作出细化的规定。由于公司法只作出原则性规定，而每一家公司的股权结构、股东对公司经营管理的态度、董事会和监事会的人员结构等诸多具体情形各不相同，因此，有必要在公司章程中详细规定股东会(股东大会)、董事会、监事会的职权和各自的议事规则和表决程序，以尽可能避免僵局的产生，保证公司能够持续经营。

公司的董事、监事以及高级管理人员接受股东的委托经营管理公司，作为受托人，对公司应当负有忠实义务和勤勉义务。存在以下情形，将会影响其忠实、勤勉地履行义务，因而不能担任公司的董事、监事、高级管理人员:

(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力;

(二)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年;

(三)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;

(四)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;

(五)个人所负数额较大的债务到期未清偿。

负有忠实义务和勤勉义务的董事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产，也不得有下列行为:

(一)挪用公司资金;

(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;

(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易;

(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;

(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;

(七)擅自披露公司秘密;

(八)违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反以上规定所得的收入应当归公司所有。

参考案例2.5

董事损害公司权益须赔偿

A公司通过多方努力取得了承办某旅游节的授权，但是按照约定，其需向主管该旅游节的旅游局支付活动保证金人民币50万元。B公司的董事长、法定代表人马某指示B公司的财务将本公司的人民币50万元作为A公司的旅游节保证金支付给了旅游局。此后，马某又要求旅游局将上述50万元以退回押金的名义支付给了C公司。后由于B公司股权转让，马某因此离任，B公司在审计时才获悉以上50万元的去向，B公司遂以董事损害公司权益的名义起诉马某要求其承担赔偿责任，并要求A公司和C公司承担连带的赔偿责任。

经法院查明，B公司成立之初系A公司的全资子公司，马某系A公司的董事长、法定代表人，后又被指定到B公司担任董事长和法定代表人之职。C公司也系A公司投资设立的子公司，其董事长和法定代理人胡某也是由A公司指定的，并且胡某同时担任B公司的董事。

法院在查清三个企业之间关联关系和马某、胡某关联董事关系后，认定马某利用其同时担任A、B公司法定代表人和董事的关联关系，为A公司的利益指示B公司对外付款，并造成B公司无法向旅游局追回50万元，马某的行为违背其对B公司所负的忠实义务，侵害了B公司利益，应依法对B公司的损失承担赔偿责任。同时由于马某系A公司的法定代表人，故A公司对马某的侵权行为是明知的且有共同的主观故意，因此A公司与马某构成共同侵权，承担连带赔偿责任。但是B公司无法证明C公司与马某共同实施了董事侵害公司权益的行为，故无法根据董事损害公司权益这一案由主张C公司承担共同还款义务。

在公司运作中，董事和公司的高级管理人员利用职务之便，损害公司利益的情况时有发生。如何有效防止前述行为的发生，并追究相关董事和高级管理人员的赔偿责任，保护公司的合法权益是每个公司和股东关心的话题。对此，我国公司法明确了董事和高级管理人员对公司的忠实义务，并设定了一系列系统、全面和操作性强的规定。

首先，《公司法》专设了第六章“公司董事、监事和高级管理人员的资格和义务”，在第一百四十七条规定了忠实和勤勉义务的一般性原则，即“董事、监事、高级管理人员应遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉业务”，确定了董事只能为适当的目的，即维护公司的最大利益而行使权利，避免与公司发生潜在的或现实的利益冲突的原则。其次，《公司法》在一百四十八条中列举了董事、高级管理人员的八项禁止行为，即挪用公司资金;将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易;未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;接受他人与公司交易的佣金归为己有;擅自披露公司秘密;违反对公司忠实义务的其他行为。以上概括和列举的形式，系统、全面地规定了董事、高级管理人员的忠实义务。最后在一百五十一条中赋予了股东派生诉讼权，即董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股东可以书面请求监事(会)向人民法院起诉董事等或请求董事会(执行董事)起诉监事，如董事、监事拒绝起诉或者情况紧急，股东也可以自己的名义直接向法院起诉。该规定明确了董事、监事、高级管理人员侵害公司利益时，股东或公司权利救济的方式，使保护公司合法权益更具有可操作性。