探寻商业实践中的公司法则(代序)

在执业过程中,不少法官、律师及创业者向作者咨询公司法实务问题。有些问题比较浅显,《公司法》中有明确规定,容易解答;有些问题则比较疑难,《公司法》规定不明确,或者根本就没有规定。每次遇到这类问题,我必先查询资料与相关案例,审慎研判,唯恐因理解的偏误,影响咨询者的信任与决策。从2018年开始,回复完咨询者后,我便将这些回复整理成文字,以问答形式,在自己创办的“公司法则”公众号刊出,以记录我对这些问题的理解与思考。在与咨询者的对话中,不知不觉,已经过了三年半的时光,公众号也积累了不少有价值的问答。这些问答大多围绕股权、控制权及公司治理展开,我从这些问答中精选出120个,结集成本书,同时,把它作为作者拟撰写的“公司法实务三部曲”中的第一本出版。

从股权、控制权及公司治理之间的关系分析,股权架构是公司发展的基石,并决定公司控制权的分配。只有公司控制权配置得当,才能给公司治理带来效率,否则,容易导致公司控制权争夺,甚至纠纷,进而严重影响公司发展。因此,为解决公司纠纷,维持公司的持续经营,公司法主要规则的构建均围绕股权、控制权及公司治理展开。比如,资本多数决原则,解决股权比例与控制权的分配问题;董事、高级管理人员的忠实义务与勤勉义务,解决股东与经营者之间的代理问题等。

在以往论及公司治理的作品中,作者主要着墨于事实描述及问题归纳,大多缺乏解决方案,而本书力图弥补这一缺陷,从法律规则视角,为股权、控制权及公司治理中的实务问题提供一种解决框架。基于此,本书不做过多纯理论的探讨,而是以公司法规则为基础,从不同的角度审视股权、控制权及公司治理中,既带有普遍性,又比较疑难的问题。

以公司成立到解散为顺序,本书共分为四章。第一章是“公司设立”,公司顺利成立,是公司得以运营的前提,也是股权、控制权及公司治理规则规范的对象,因此,本章主要围绕企业组织类型的选择、发起人责任及发起人协议的签订、公司章程的制定等问题展开。第二章是“股东与股权”,公司经营的基本目标是实现盈利,为股东创造财富。为达到这一目标,需要规范股东的行为,以避免股东损害公司利益,为此,本章主要围绕股东资格的认定、出资、股权融资及股权转让等问题展开。第三章是“控制权与公司治理”,有效的控制权分配与公司治理决定着公司运营的效率,为此,本章主要围绕“三会”的职权,董事、监事、高级管理人员及法定代表人的义务,公司印章、决议等问题展开。第四章是“解散与清算”,犹如任何一个生物体一般,公司也有其生命周期。当公司因正常或非正常的原因,需要退出市场时,关系到股东及其他利益相关者权益的保护,为此,本章主要围绕公司的解散条件、强制清算、股东的清算义务等问题展开。为加深对本书主题的理解,除了上述四章主题内容外,本书还有四个附录。这些附录均是作者近年带领团队研习公司法的心得,尤其是附录三“《股权投资协议》重要条款解读”,由作者与朱雪萍律师共同撰写。

本书难易适度,不求面面俱到,仅是对股权、控制权及公司治理实务中最可能遇到的问题进行解答。无论您是创业者、企业管理者,还是法官、律师等专业人士,作者相信本书均可以为您提供部分问题的答案,助力于股权、控制权及公司治理实务问题的解决。