2020国家统一法律职业资格考试星薪法考主观题必背400模板
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七、二审程序

模板32 二审程序

【案情】一审案件的程序有错误。

【问题】二审法院对此应当如何处理?

【答题模板】

(1)结论:应当裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。

(2)理由:按照《民事诉讼法》第170条第1款第4项的规定,一审存在程序错误的时候,二审应当发回重审。

(3)分析:一审遗漏必要共同被告,未经合法传唤缺席判决,剥夺当事人辩论权,均属于一审的程序错误,二审法院应当裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。

模板33 二审程序

【案情】一审中必要共同被告没有参加诉讼,原告在二审中要求追加其为共同被告,二审法院通知其参加调解。

【问题】如果二审法院调解无效,应当如何处理?

【答题模板】

(1)结论:应发回***法院重审;但发回重审的裁定书不列应当追加的当事人***。

(2)理由:《民诉法解释》第327条规定,必须参加诉讼的当事人,在第一审程序中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解;调解不成的,发回重审。重审时应追加其为当事人。

(3)分析:***是本案的必要共同被告,一审时没有参加诉讼,因此二审时调解不成的,发回重审。

模板34 二审程序

【案情】二审中原告增加新的诉讼请求。二审法院组织调解。

【问题】如果二审法院调解无效,应当如何处理?

【答题模板】

(1)结论:调解无效应当告知另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。

(2)理由:《民诉法解释》第328条规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。

(3)分析:原告在二审中提出***,这属于原告在二审中增加独立的诉讼请求。因此调解不成的,告知当事人另行起诉。但双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。

模板35 二审程序

【案情】原被告之间订有买卖合同。原告向法院起诉,要求解除此合同。一审法院判决原告胜诉。被告不服提起上诉。二审中,原告变更诉讼请求为请求判决合同无效并赔偿损失。

【问题】原告在上诉中能否变更诉讼请求?为什么?

【答题模板】

(1)结论:原告可以变更诉讼请求。

(2)理由:《民诉法解释》第328条规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。

(3)分析:变更诉讼请求本质上是撤回原来的诉讼请求,再提出新的诉讼请求。因此按照二审中原告增加新的诉讼请求处理。

模板36 二审程序

【案情】一审中必要共同被告没有参加诉讼,原告在二审中要求追加其为共同被告,二审法院通知其参加调解。

【问题】如果二审法院调解不成,将本案发回一审法院重审。一审法院重审本案时,应当在程序上注意哪些特殊事项?

【答题模板】

(1)结论:①另行组成合议庭;②用通知书追加***为共同被告;③调解中承认的事实不构成自认。

(2)理由:发回重审的案件,原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的,人民法院书面通知被追加的当事人参加诉讼。在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实,不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据。

(3)分析:本案属于重审案件,应当另行组成合议庭。***在一审中应当参加诉讼而没参加,二审时法院应当用通知书追加其为共同被告。当事人在二审调解中所作的承认不构成自认。

模板37 二审程序

【案情】一审法院事实认定不清,二审法院驳回上诉,维持原判。

【问题】根据《民事诉讼法》有关规定,二审法院判决是否存在问题?为什么?

【答题模板】

(1)结论:不符合《民事诉讼法》规定。

(2)理由:根据《民事诉讼法》第170条的规定,只有在一审法院认定事实清楚,适用法律正确的情况下,二审法院才可以维持原判,驳回上诉。

(3)分析:一审判决中的***属于事实认定不清,在此情况下,二审法院应当裁定撤销原判决、发回重审或依法改判,而不应当维持原判。

模板38 二审程序

【案情】原告起诉被告合同违约的案件。一审法院追加被告的员工张某作为本案的必要共同被告。经审理,一审法院判决被告向原告支付货款,张某承担连带责任。被告不服一审判决提起上诉,要求撤销一审判决责令被告自己向原告支付货款的内容。原告和张某均未上诉。

【问题】分析二审当事人的诉讼地位。

【答题模板】

(1)结论:被告为上诉人;原告为被上诉人;张某按原审诉讼地位列明。

(2)理由:《民诉法解释》第319条规定,上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的,对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明。

(3)分析:被告***的上诉并不涉及张某的利益。

模板39 二审程序

【案情】原告起诉被告违约,要求被告支付货款并请求解除合同。经审理,一审法院判决被告向原告支付货款。被告不服提起上诉。二审法院判决撤销一审判决,驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。

【问题】二审法院的判决有何错误?为什么?

【答题模板】

(1)结论:二审法院对一审漏审的原告解除合同的请求进行判决是错误的。

(2)理由:《民诉法解释》第326条规定,对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的,发回重审。

(3)分析:二审法院不得进行判决。