第2讲 共同正犯

一、共同正犯的概念和成立条件

共同正犯是指两人以上出于共同的故意，共同实施实行行为。共同正犯的成立有三个条件：

（一）两人以上

这里所说的“人”，既包括自然人，也包括单位。因此，单位与单位、自然人与自然人、自然人与单位都可以成立共同正犯。

（二）共同犯罪的故意

共同犯罪的故意是一种意思联络，它有两个因素：一个是认识因素，它是指共同正犯人不仅认识到自己在故意地实施犯罪，而且还认识到有其他犯罪人和自己一起共同配合实施犯罪。二是意志要素，即共同正犯人明知共同犯罪行为会造成危害社会的结果，仍然希望或放任结果的发生。这种共同犯罪的故意，使他们之间的行为彼此联系，相互配合。

共同犯罪的故意只需有概括故意即可，不需要有非常明确具体的故意。例如，甲在被害人卧室偷了5万元，但对在客厅偷窃的丁说只偷了3万元。即便丁一分钱都未偷到，其盗窃数额仍是5万元，这也即所谓“部分行为之整体责任”。

（三）共同犯罪的行为

各共同正犯人的行为都是指向同一目标，彼此联系、互相配合，成为一个犯罪行为整体，彼此对对方的行为有因果影响力，这种影响力既包括物理性的影响力，也包括心理上的影响力，而且应该以符合同一个构成要件为前提。如果双方的构成要件没有重合，则无法成立共同犯罪。

二、不构成共同正犯的几种情况

（一）过失的共同正犯

这指两人以上共同过失犯罪，虽然外表上有共同行为，但行为人无共同犯意的交流。例如，甲、乙为搬运工人，共同负责从高处将一块巨石丢往下方，因不注意而砸死路过之行人。甲、乙的行为就是过失的共同正犯，应根据各人过失犯罪的情况分别认定为过失致人死亡罪，不需要以共同犯罪论处。

由于共同过失在现行刑法中不属于共同犯罪，因此不能适用部分行为之整体责任的理论，要对各行为人分别定罪量刑。根据疑罪从无原则的运用，如两人出于共同过失致人死亡，但无法查明死亡结果是两人中何人所为的，在法律中就只能推定两人中的任何一人的行为都没有造成死亡结果，因此两人都不构成犯罪。

（二）故意犯与过失犯

指过失犯罪人与故意犯罪人的行为相互连接或联系，因为其相互之间无共同故意，也无意思联络，不成立共同犯罪，如看守所值班武警擅离职守，重大案犯趁机脱逃。

（三）同时正犯

指二人以上同时以各自行为侵犯同一对象，但彼此之间无意思联络的情况，即使有相同的犯罪故意，但却无共同故意。同时犯只在各自实行的犯罪行为的范围内负刑事责任。例如，甲、乙二人趁商店失火之机，不谋而合地同时到失火地点窃取商品。如果两人有共谋，则不成立同时犯，而属于共犯。例如，甲发现某商店失火后，便立即叫乙：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧！”乙便和甲一起跑到失火地点，窃取了商品后各自回到自己家中。这就是典型的共同犯罪。

（四）实行过限行为

指在共同犯罪过程中，有的共犯者超出了共同犯罪故意的范围，单独地实施其他犯罪，由于其他共犯者对此缺乏共同故意，故应由行为人单独承担超出共同犯罪故意范围部分的责任。甲、乙将某女骗来，准备卖掉，在拘禁过程中，甲在找买主外出时，乙将某女强奸。甲、乙虽然在拐卖妇女罪的基本犯罪构成中成立共同犯罪，但乙的强奸行为是一种实行过限，其应独立对拐卖妇女罪的加重情节承担责任，甲对此加重情节不承担责任。

三、共谋的共同正犯

这是指仅参与共谋，未参与犯罪实行行为的，但仍以共同正犯负其责任。比如甲、乙二人共谋相约于某日晚共同前往丙家盗窃，并为此准备了必要的作案工具。但届时，乙因肚子不舒服未能前往，甲独自一人盗窃成功。在本案中，甲、乙均为共同正犯。

我国传统刑法理论中的组织犯就是一种典型的共谋正犯。