Rule Negotiation is More Important than Concession Negotiation in BITs
【Abstract】 A BIT negotiation may be divided into rule negotiation and concession negotiation. Since rules reflect principles and constitute basis for concessions, determine the "quality" of obligation while concessions show the "quantity", and the rules of BITs shall shape the future international investment system, much attention should be paid to rule negotiation rather than concession negotiation. So far as Sino-US BIT negotiation is concerned, since it will give much influence on future international investment system, determine the tolerance of international economic order towards "Chinese Model", and constitute a test for Chinese government's ability for "institutional power", the negotiation shall not shift rashly from rule negotiation to concession negotiation.
[1] 本文为作者主持的国家社会科学基金重点项目“国际经济秩序的中国立场研究”（项目批准号：13AFX029）的阶段性研究成果之一。
[2] 作者系清华大学法学院教授。
[3] 《中美经贸官员圣诞加班谈判投资协定 杂音无伤全局》，载于《第一财经日报》2014年12月17日。
[4] 余劲松主编：《国际投资法》（第四版），法律出版社2014年版，第221页。
[5] 转引自李浩培：《条约法概论》，法律出版社2003年版，第28～29页。
[6] 例如，由于我国所签署的入世议定书中没有“例外条款”，因此，在“中国原材料出口限制措施案”中专家组拒绝中国将GATT 1994第20条适用于《中国入世议定书》第11条第3款的主张。尽管可以批评专家组报告采用了过于僵化、机械的文本解释规则，而忽视了其他解释规则和方法，但如果当初在议定书中增加一项“例外条款”，就不会出现我国败诉的后果。
[7] 虽然《华盛顿公约》（《解决国家与他国国民间投资争端公约》）和《汉城公约》（《多边投资担保机构公约》）也是多边公约，但它们均属特定事项方面的公约。世界贸易组织规则中有两项协定与国际投资相关，一是《与贸易有关的投资措施协定》（《TRIMs协定》），二是《服务贸易总协定》(GATS)。前者要求成员方不得实施可能限制货物进出口的投资管理措施，后者要求成员方扩大服务业投资的市场准入水平。因此，它们仍属于投资特定领域或事项的协定。
[8] 刘笋：《WTO框架下的多边投资协议问题述评》，载于《中国法学》2003年第2期。
[9]Rudolf Dolzer & Christoph Schreuer, Principles of International Investment Law, Oxford University Press, 2008, P27.
[10] UNCTAD, World Investment Report 2013, p.xix.
[11] 陈安主编：《国际投资法的新发展》，复旦大学出版社2007年版，第15～28页。
[12] 根据我国商务部公布的数据，2014年我国实际利用外资金额为1197.1亿美元，同比增长0.8%；同年，我国境内投资者共对全球156个国家和地区的6128家境外企业进行了直接投资，累计实现投资6320.5亿元人民币（折合1028.9亿美元），同比增长14.1%。其中股本投资和其他投资5288.5亿元人民币（折合860.9亿美元），占83.7%，利润再投资1032亿元人民币（折合168亿美元），占16.3%。截至2014年底，我国累计非金融类对外直接投资3.97万亿元人民币（折合6463亿美元）。at http://www.fdi.gov.cn/1800000121_33_4518_0_7.html，访问时间：2015年3月8日。
[13]Alan Boyle & Christine Chinkin, The Making of international Law, Oxford University Press, 2007, p.28.
[14] 马克思恩格斯全集(第23卷），人民出版社1972年版，第200页。
[15] 陈辉萍：《论公平正义作为国际投资条约的价值取向》，载于《国际经济法学刊》2013年第4期，第66页。
[16]Norah Gallagher & Wenhua Shan, Chinese Investment Treaties, Oxford University Press, 2009, p.413.
[17] 韩秀丽：《后危机时代国际投资法的转型》，载于《厦门大学学报（哲学社会科学版）》2012年第6期，第22页。
[18] 王春艳编译：《中美投资协定谈判对双边关系的重要性》，2014年12月16日。At http://intl.ce.cn/specials/zxgjzh/201412/16/t20141216_4132179.shtml，访问时间：2015年3月8日。