第二章 建设工程合同管理法律基础
第一节 合同法律关系
一、单项选择题(每题的备选项中,只有1个最符合题意)
1.关于合同法律关系的说法,正确的是( )。[2014年真题]
A.合同法律关系可以没有内容
B.技术秘密不能作为合同法律关系的客体
C.只有法律事实能够引起合同法律关系的消灭
D.只有行为能够引起合同法律关系的消灭
【答案】C
【解析】A项,合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。这三要素构成了合同法律关系,缺少其中任何一个要素都不能构成合同法律关系。B项,智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果,包括知识产权、技术秘密及在特定情况下的公知技术。如专利权、工程设计等,都有可能成为合同法律关系的客体。CD两项,能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实包括行为和事件。
2.根据《民法通则》,自然人作为合同法律关系主体必须具备的条件是( )。[2016年真题]
A.取得相应的执业资格证书
B.有依法成立的公司
C.具有中华人民共和国国籍
D.具备相应的民事权利能力和民事行为能力
【答案】D
【解析】自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。民事权利能力是民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力始于出生,终于死亡。民事行为能力是民事主体通过自己的行为取得民事权利和履行民事义务的资格。
3.下列组织或者个人中,不能成为合同法律关系主体的是( )。[2014年真题]
A.自然人
B.项目部经理
C.设计事务所
D.监理事务所
【答案】B
【解析】合同法律关系主体是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织,为合同当事人。A项,自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。CD两项,设计事务所、监理事务所都具备法人资格;B项,项目部经理不具备法人资格。
4.法人成立进行注册登记时,应当以( )为住所。[2007年真题]
A.主要办事机构所在地
B.主要经营场所所在地
C.主要合同履行地
D.董事长的户口所在地
【答案】A
【解析】法人的场所是法人进行业务活动的所在地,是确定法律管辖的依据。法人的法定代表人是自然人,此自然人依照法律或者法人组织章程的规定,代表法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为住所。
5.监理公司具有法人资格的时间为( )日。[2009年真题]
A.注册资金到位
B.公司成立
C.工商行政管理机关核准登记
D.建设行政主管部门颁发资质证书
【答案】C
【解析】法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。监理公司是以盈利为目的的企业法人,其经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。
6.某施工企业在外地的分公司欲参加某工程的施工投标,其投标书中投标人的名称应为( )。[2012年真题]
A.该施工企业
B.该外地的分公司
C.项目经理部
D.项目经理
【答案】A
【解析】法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备以下条件:①依法成立;②有必要的财产或者经费;③有自己的名称、组织机构和场所;④能够独立承担民事责任。《公司法》规定,公司可以设立分公司,分公司不具有企业法人资格,其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司,子公司具有企业法人资格,依法独立承担民事责任。投标书即为合同,投标人即为合同法律关系的主体——法人。
7.在借款合同中,货币表现为合同法律关系的( )。[2015年真题]
A.主体
B.客体
C.权利
D.义务
【答案】B
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。其中,法律意义上的物是指可为人们控制并具有经济价值的生产资料和消费资料,可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体,如借款合同等。
8.下列合同法律关系的客体中,属于行为的是( )。[2015年真题]
A.建筑材料
B.建筑设备
C.勘察设计
D.知识产权
【答案】C
【解析】法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中,行为多表现为完成一定的工作,如勘察设计、施工安装等,这些行为都可以成为合同法律关系的客体。行为也可以表现为提供一定的劳务,如绑扎钢筋、土方开挖、抹灰等。
9.在建设工程施工合同法律关系中,法律关系的客体是( )。[2007年真题]
A.建筑物
B.施工工程技术
C.施工工程款
D.工程施工行为
【答案】D
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。在建立工程施工合同法律中,合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。其中,法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中,行为多表现为完成一定的工作,如勘察设计、施工安装等,这些行为都可以成为合同法律关系的客体。
10.委托监理合同法律关系的客体是( )。[2008年真题]
A.监理工程
B.监理服务
C.监理规划
D.监理投标方案
【答案】B
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。其中,法律意义上的行为是指人的有意识的活动。监理服务是人的有意识的活动,是委托监理合同的客体。
11.下列合同中,合同法律关系客体属于物的是( )。[2016年真题]
A.借款合同
B.勘察合同
C.施工合同
D.技术转让合同
【答案】A
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。其中,法律意义上的物是指可为人们控制并具有经济价值的生产资料和消费资料,可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体,如借款合同等。
12.下列引起合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实中,属于“行为”的是( )。[2016年真题]
A.因国际禁运解除进口设备运输合同
B.因战争导致在建工程合同工期延长
C.因建设意图改变,建设单位和施工单位协商变更工程承包范围
D.因工程所在地山体滑坡,建设单位和施工单位协商解除合同
【答案】C
【解析】行为是指法律关系主体有意识的活动,能够引起法律关系发生变更和消灭的行为,包括作为和不作为两种表现形式。行为还可分为合法行为和违法行为。凡符合国家法律规定或为国家法律所认可的行为是合法行为,如:在建设活动中,当事人订立合法有效的合同,会产生建设工程合同关系;建设行政管理部门依法对建设活动进行的管理活动,会产生建设行政管理关系。凡违反国家法律规定的行为是违法行为,如:建设工程合同当事人违约,会导致建设工程合同关系的变更或者消灭。此外,行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲裁机构发生法律效力的裁决等,也是一种法律事实,也能引起法律关系的发生、变更、消灭。ABD三项均属于事件。
13.导致合同法律关系的产生、变更和消灭的法律事实分为行为和事件两类。下列在施工合同履行过程中发生的事实,属于行为的是( )。[2010年真题]
A.地震灾害导致施工暂停
B.恶劣气候影响施工安全
C.社会动乱影响施工进度
D.图纸设计错误导致的工程返工
【答案】D
【解析】法律事实分为行为和事件。其中,行为是指法律关系主体有意识的活动,能够引起法律关系发生变更和消灭的行为,包括作为和不作为两种表现形式;事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的,能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。ABC三项均不因合同当事人双方的意志而“转移”,属于事件。
14.招标代理过程中,由于代理行为过程产生的后果,应为( )承担责任。[2015年真题]
A.招标代理机构
B.招标监管部门
C.投标人
D.招标人
【答案】D
【解析】代理是代理人以被代理人的名义实施的法律行为,所以在代理关系中所设定的权利义务,当然应当直接归属被代理人享受和承担。被代理人对代理人的代理行为应承担的责任,既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。本题中的被代理人即为招标人。
15.某施工企业在异地设有分公司,分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付,供应商应以( )为被告人向人民法院起诉,要求其支付材料款。[2007年真题]
A.监理单位
B.分公司
C.建设单位
D.施工企业
【答案】D
【解析】代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。材料供应合同的当事人应该是某施工企业和材料供应公司,分公司只是施工企业的代理人,所以被代理人施工企业应对代理行为承担民事责任。
16.施工项目经理是施工企业的代理人,这种代理属于( )。[2014年真题]
A.法定代理
B.委托代理
C.指定代理
D.职务代理
【答案】B
【解析】委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理,因此又称为意定代理。在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等,当然,授权行为是由单位的法定代表人代表单位完成的。
17.监理公司指派总监理工程师负责工程项目监理,这种行为的法律性质属于( )。[2010年真题]
A.委托代理
B.法定代理
C.指定代理
D.职务代理
【答案】A
【解析】代理分为委托代理、法定代理和指定代理三种。其中,委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理,因此又称为意定代理。在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。
18.项目总监理工程师是监理单位的代理人,这种代理是( )代理。[2009年真题]
A.委托
B.法定
C.指定
D.转移
【答案】A
【解析】以代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。其含义分别为:①委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理;②法定代理,指根据法律的直接规定而产生的代理;③指定代理,是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。
19.施工企业法定代表人授权项目经理进行工程项目投标,中标后形成的合同义务由( )承担。[2016年真题]
A.施工企业法定代表人
B.拟派项目经理
C.施工项目部
D.施工企业
【答案】D
【解析】代理,是指代理人以被代理人的名义实施的法律行为,所以在代理关系中所设定的权利义务,应当直接归属被代理人享受和承担。被代理人对代理人的代理行为应承担的责任,既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。施工企业法定代表人授权项目经理进行工程项目投标,中标后形成的合同义务应由施工企业承担。
20.施工企业授权项目经理在授权范围内进行施工管理,项目经理为施工企业实施采购材料的行为属于( )。[2011年真题]
A.职务代理
B.指定代理
C.法定代理
D.委托代理
【答案】D
【解析】委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。在建设工程中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。
21.某施工合同履行中,发包人派驻施工现场的代表甲平时很少参与管理,都由发包人的员工乙对承包人完成的工程量确认并以甲的名义签字后支付工程款,但乙并未获得发包人法定代表人的书面授权。工程竣工结算时,甲对乙确认的其中几项进度款提出异议。此时,对已支付的工程款( )。[2008年真题]
A.经乙签字的均无效,全部由甲重新确认
B.经甲确认的有效,甲不予确认的无效
C.经乙签字的全部有效
D.需委托造价管理部门确定
【答案】B
【解析】无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。根据题意,乙的行为属于无权代理行为,即乙的行为没有代理权而以甲的名义进行民事、经济活动。对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为的后果对自已有利或不利的原则,行使“追认权”或“拒绝权”。行使追认权后,将无权代理行为转化为合法的代理行为。
22.合同法律关系是指由合同法律规范调整的,在民事流转过程中形成的( )关系。
A.债权与债务
B.代理与被代理
C.法人与自然人
D.权利与义务
【答案】D
【解析】合同法律关系是指由合同法律规范调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。这三要素构成了合同法律关系,缺少其中任何一个要素都不能构成合同法律关系,改变其中的任何一个要素就改变了原来设定的法律关系。
23.合同法律关系的主体是指( )。
A.合同法律关系中当事人的权利和义务
B.合同法律关系的当事人
C.合同权利义务所共同指向的“事”或“物”
D.国家颁布的法律、法规
【答案】B
【解析】合同法律关系主体是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织,为合同当事人。
24.下列经济法律关系主体中,属于法人的是( )。
A.公司经理
B.施工企业
C.公司董事长
D.施工队
【答案】B
【解析】法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人是与自然人相对应的概念,是法律赋予社会组织具有人格的一项制度。公司经理和公司董事长均属于自然人,施工队属于其他组织,只有施工企业是法人。
25.下列关于法人的表述,错误的是( )。
A.具有民事权利能力
B.具有民事行为能力
C.是自然人和企事业单位的总称
D.能够独立承担民事责任
【答案】C
【解析】法人是与自然人相对应的概念,是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。而自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人,而不是组织。
26.可以代表施工企业进行生产经营活动、参与招标投标、签订经济合同的是( )。
A.法人
B.法定代理人
C.法定代表人
D.公司职员
【答案】C
【解析】法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的法定代表人是自然人,他依照法律或者法人组织章程的规定,代表法人行使职权。
27.事业单位自( )取得法人资格。
A.成立之日
B.注册资金到位后
C.建立组织机构后
D.经工商行政管理机关核准登记后
【答案】A
【解析】法人可以分为企业法人和非企业法人两大类,非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更,应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格。具有法人条件的事业单位、社会团体,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有法人资格;依法需要办理法人登记的,经核准登记,取得法人资格。
28.合同法律关系的客体不包括( )。
A.物
B.法人
C.行为
D.智力成果
【答案】B
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为和智力成果。
29.法律意义上的物是指( )的生产资料和消费资料。
A.可为人们控制的并具有经济价值
B.可为人们占有的并具有经济价值
C.可为人们控制的并具有使用价值
D.可为人们占有的并具有使用价值
【答案】A
【解析】法律意义上的物是指可为人们控制并具有经济价值的生产资料和消费资料,可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体,如借款合同等。
30.某建设单位拖欠了某施工单位的工程款,则这笔工程款是工程建设法律关系的( )。
A.主体
B.客体
C.内容
D.内容中的义务
【答案】B
【解析】合同法律关系的客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。主要包括物、行为、智力成果。法律意义上的物是指可为人们控制并具有经济价值的生产资料和消费资料,可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体,如借款合同等。
31.建设工程施工承包合同法律关系的客体是( )。
A.工程项目
B.智力成果
C.施工行为
D.工程价款
【答案】A
【解析】施工承包合同是工程项目的业主方与施工承包方之间,为完成该工程项目的建造任务签订的明确双方权利与义务的协议。在合同中,业主方的主要义务是支付项目工程价款,而承包方的义务是通过完成施工活动,交付合格的工程项目。双方当事人的权利与义务指向的是承包人完成的该工程项目,属于法律关系客体中的物。
32.能够引起合同法律关系消灭的是( )。
A.行为
B.事件
C.法律事实
D.后果
【答案】C
【解析】合同法律关系并不是由建设法律规范本身产生的,只有在具有一定的情况和条件下才能产生、变更和消灭。能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实包括行为和事件。
33.违约是法律事实中的( )。
A.违法行为
B.合法行为
C.自然事件
D.社会事件
【答案】A
【解析】法律事实包括行为和事件。其中,行为是指法律关系主体有意识的、能够引起法律关系发生变更和消灭的活动,包括作为和不作为两种表现形式。此外,行为还可分为合法行为和违法行为。凡违反国家法律规定的行为是违法行为,如:建设工程合同当事人违约,会导致建设工程合同关系的变更或者消灭。
34.下列各项中,属于法律事实中事件的是( )。
A.开始施工
B.签订合同
C.发生洪水
D.业主违约
【答案】C
【解析】事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的,能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。这些客观事件的出现与否,是当事人无法预见和控制的。事件可分为自然事件和社会事件两种,发生洪水属于自然事件。
35.对于合同当事人而言,所在国爆发罢工是一种( )。
A.合法行为
B.违法行为
C.自然事件
D.社会事件
【答案】D
【解析】社会事件是指由于社会上发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事件所形成的客观事实,如战争、罢工、禁运等。
36.代理是代理人在代理权限内,以( )的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。
A.代理人和被代理人
B.被代理人
C.第三人
D.自己
【答案】B
【解析】代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。
37.下列各项中,符合代理特征的是( )。
A.代理人在特定情形下可以超越代理权限范围实施代理行为
B.代理人以自己的名义实施代理行为
C.代理行为的民事责任由代理人承担
D.代理人在授权范围内独立地表现自己的意志
【答案】D
【解析】代理具有四种法律特征:①代理人必须在代理权限范围内实施代理行为;②代理人以被代理人的名义实施代理行为;③代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志;④被代理人对代理行为承担民事责任。
38.委托代理人与第三人签订合同的法律特征表现为( )。
A.以代理人的名义与对方谈判
B.商签的合同内应有代理人权利和义务的条款
C.代理人在合同谈判过程中自主地提出自己的要求
D.所形成的合同由委托人和代理人共同履行
【答案】C
【解析】代理人应在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志,在被代理人的授权范围内,代理人以自己的意志去积极地为实现被代理人的利益和意愿进行具有法律意义的活动。其具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人作出意思表示,或者是否接受第三人的意思表示。
39.工程建设中施工单位的项目经理在行使职权时产生的法律后果应当由( )承担。
A.项目经理
B.施工单位
C.建设单位
D.具体施工人员
【答案】B
【解析】代理是代理人以被代理人的名义实施的法律行为,所以在代理关系中所设定的权利义务,应当直接归属被代理人享受和承担。被代理人对代理人的代理行为应承担的责任,既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。本题中,项目经理是施工单位的委托代理人,故其在行使职权时所产生的法律后果应由被代理人,即施工单位承担。
40.由于客观条件的限制,法定代表人不能亲自签订合同,可采取( )的方式订立合同。
A.转让代理
B.指定代理
C.委托代理
D.法定代理
【答案】C
【解析】在建设工程领域涉及的代理主要是委托代理,法定代表人可以通过签发授权委托书的方式委托代理人代理签订合同。
41.招标代理行为属于( )。
A.委托代理
B.法定代理
C.指定代理
D.复代理
【答案】A
【解析】委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。工程招标代理机构是接受被代理人的委托、为被代理人办理招标事宜的社会组织。工程招标代理的被代理人是发包人,一般是工程项目的所有人或者经营者,即项目法人或通常所称的建设单位。在委托人的授权范围内,招标代理机构从事的代理行为,其法律责任由发包人承担。
42.为保护无行为能力的人和限制行为能力的人的合法权益而设立的代理形式是( )。
A.有权代理
B.法定代理
C.指定代理
D.委托代理
【答案】B
【解析】法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。
43.无权代理行为属于( )。
A.无效行为
B.可撤销的行为
C.效力待定的行为
D.可变更的行为
【答案】C
【解析】对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则,行使“追认权”或“拒绝权”,因此属于效力待定的行为。
44.某代理人超越了授权范围所产生的权利义务,事后获得了被代理人的同意,则此行为属于( )。
A.不具有法律效力
B.被代理人的追认权
C.被代理人不履行委托代理协议
D.被代理人的拒绝权
【答案】B
【解析】对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则,行使“追认权”或“拒绝权”。行使追认权后,可将无权代理行为转化为合法的代理行为。
45.下列关于代理的表述,错误的是( )。
A.无权代理行为的后果由被代理人决定是否有效
B.无权代理在被代理人追认前,相对人可以撤销
C.无权代理的法律后果由被代理人承担
D.代理人只能在代理权限内实施代理行为
【答案】C
【解析】无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则,行使追认权或拒绝权。无权代理行为只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任,但本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。
46.下列不属于指定代理或法定代理终止原因的是( )。
A.被代理人取得或者恢复民事行为能力
B.被代理人或代理人死亡
C.指定代理的人民法院或指定单位撤消指定
D.代理期间届满或者代理事项完成
【答案】D
【解析】指定代理或法定代理可因下列原因终止:①被代理人取得或者恢复民事行为能力;②被代理人或代理人死亡;③指定代理的人民法院或指定单位撤消指定;④监护关系消灭。D项属于委托代理关系终止的原因之一。
47.项目经理是由( )授权的派驻施工现场代表承包人的总负责人。
A.监理单位
B.发包人
C.承包人
D.工程师
【答案】C
【解析】在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人,授权行为是由单位的法定代表人代表单位完成的。
二、多项选择题(每题的备选项中,有2个或2个以上符合题意,至少有1个错项)
1.合同法律关系主体是指享有相应权利,承担相应义务的合同当事人,包括( )。[2015年真题]
A.自然人
B.企业法定代表人
C.企业法人
D.非企业法人
E.其他组织
【答案】ACDE
【解析】合同法律关系主体是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织,为合同当事人。其中,法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。
2.下列施工合同条款中,属于合同法律关系内容的有( )。[2016年真题]
A.发包人名称
B.承包人名称
C.发承包项目名称
D.提供施工场地的约定
E.工程价款结算的约定
【答案】DE
【解析】合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。合同法律关系的内容是合同的具体要求,决定了合同法律关系的性质,它是连接主体的纽带。权利是指合同法律关系主体在法定范围内,按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。权利主体也可以要求义务主体作出一定的行为或不作出一定的行为,以实现自己的有关权利。当权利受到侵害时,有权得到法律保护。义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。义务和权利是相互对应的,相应主体应自觉履行相对应的义务。否则,义务人应承担相应的法律责任。ABC三项不属于合同法律关系内容。
3.合同法律关系的主体是参加合同法律关系,享有相应权利,承担相应义务的当事人。下列主体中,可以作为合同法律关系主体的有( )。[2010年真题]
A.政府机关
B.法人的分支机构
C.大学所属二级学院
D.事业单位
E.社会团体
【答案】ABDE
【解析】合同法律关系主体是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织,为合同当事人。法人可分为企业法人和非企业法人两类,非企业法人包括行政法人(如政府机关)、事业法人(如事业单位)和社团法人(如社会团体)。法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体,主要包括:法人的分支机构,不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。
4.合同法律关系的客体有( )。[2014年真题]
A.物
B.行为
C.义务
D.权利
E.知识产权
【答案】ABE
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。知识产权属于智力成果。
5.能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的法律事实有( )。[2015年真题]
A.合同当事人违约
B.发生地震
C.法院判决
D.仲裁机构裁定
E.物价正常波动
【答案】ABCD
【解析】能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实包括:①行为,还可分为合法行为和违法行为。凡符合国家法律规定或为国家法律所认可的行为是合法行为,如:在建设活动中,当事人订立合法有效的合同,会产生建设工程合同关系;建设行政管理部门依法对建设活动进行的管理活动,会产生建设行政管理关系。凡违反国家法律规定的行为是违法行为,如:建设工程合同当事人违约,会导致建设工程合同关系的变更或者消灭。②事件,是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的,能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。这些客观事件的出现与否,是当事人无法预见和控制的。事件可分为自然事件和社会事件两种。自然事件是指由于自然现象所引起的客观事实,如地震、台风等。社会事件是指由于社会上发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事件所形成的客观事实,如战争、罢工、禁运等。
6.根据代理权产生的依据不同,代理可分为( )。[2015年真题]
A.招标代理
B.委托代理
C.法定代理
D.追加代理
E.指定代理
【答案】BCE
【解析】以代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。其中,委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。指定代理是指根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。
7.建设工程项目实施过程中,下列行为属于委托代理的有( )。[2008年真题]
A.项目法人授权工程招标机构为其办理招标事宜
B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标
C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务
D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理
E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底
【答案】ACD
【解析】委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。在建设工程中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。工程招标代理机构是接受被代理人的委托、为被代理人办理招标事宜的社会组织,也属于委托代理。而法定代表人指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。我国法律实行单一法定代表人制,一般认为法人的正职行政负责人为其唯一法定代表人。
8.关于代理的说法,正确的有( )。[2013年真题]
A.项目经理人是施工企业的代理人
B.项目总监理工程师是监理单位的代理人
C.项目总监理工程师是建设单位的代理人
D.如果授权范围不明确,应由代理人向第三人承担民事责任
E.如果授权范围不明确,应由被代理人与代理人承担连带责任
【答案】ABE
【解析】在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。代理关系中的授权行为是由单位的法定代表人代表单位完成的,如果授权范围不明确,则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。但是代理人的连带责任是在被代理人无法承担责任的基础上承担的。如果考虑工程建设的实际情况,被代理人的承担民事责任的能力远远高于代理人,在这种情况下实际应当由被代理人承担民事责任。
9.关于无权代理的说法,正确的有( )。[2016年真题]
A.超越代理权限而为的“代理”行为属于无权代理
B.代理权终止后的“代理”行为的后果直接归属“被代理人”
C.对无权代理行为,“被代理人”可以行使“追认权”
D.无权代理行为按一定程序可以转化为合法代理行为
E.无权代理行为由行为人承担民事责任
【答案】ACD
【解析】无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理的情况包括:①没有代理权而为的代理行为;②超越代理权限而为的代理行为;③代理权终止后的代理行为。对于无权代理行为,“被代理人”可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则,行使“追认权”或“拒绝权”。行使追认权后,将无权代理行为转化为合法的代理行为。第三人事后知道对方为无权代理的,可以向“被代理人”行使催告权,也可以撤销此前的行为。《民法通则》规定,无权代理行为只有经过“被代理人”的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任,但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意”。BE两项,无权代理行为只有经过“被代理人”的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。
10.在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括( )。[2006年真题]
A.被代理人的法人终止
B.被代理人取得民事行为能力
C.被代理人取消委托
D.代理事项完成
E.代理期限届满
【答案】ACDE
【解析】委托代理关系终止的条件包括:①代理期间届满或者代理事项完成;②被代理人取消委托或代理人辞去委托;③代理人死亡或代理人丧失民事行为能力;④作为被代理人或者代理人的法人终止。
11.下列行为中属于委托代理的法律行为有( )。[2007年真题]
A.施工企业任命项目经理作为施工项目的负责人
B.监理单位指派总监理工程师作为项目监理机构的负责人
C.施工企业的法定代表人作为工程项目投标的负责人
D.建设单位授权招标代理单位负责工程项目招标事宜
E.总监理工程师分配专业监理工程师负责本专业范围内的监理工作
【答案】ABD
【解析】委托代理,是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。委托代理关系的产生,需要在代理人与被代理人之间存在基础法律关系,如委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系等。在建设工程中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人等。工程招标代理机构是接受被代理人的委托、为被代理人办理招标事宜的社会组织,也属于委托代理。
12.合同法律关系由( )要素构成。
A.法律关系主体
B.法律关系客体
C.法律关系内容
D.法律事实
E.权利和义务
【答案】ABC
【解析】合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。这三个要素构成了合同法律关系,缺少其中任何一个要素都不能构成合同法律关系,改变其中任何一个要素就改变了原来设定的法律关系。
13.合同法律关系的主体包括( )。
A.自然人
B.法人
C.行为
D.权利
E.其他组织
【答案】ABE
【解析】合同法律关系主体,是参加合同法律关系,享有相应权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织,为合同当事人。行为属于合同法律关系的客体,权利属于合同法律关系的内容。
14.非企业法人包括( )。
A.行政法人
B.附属性医院
C.社会团体法人
D.事业单位法人
E.合伙企业
【答案】ACD
【解析】法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。附属性医院、合伙企业属于其他组织。
15.合同法律关系客体中的行为包括( )。
A.建筑物
B.施工
C.专利权
D.安装
E.建筑材料
【答案】BD
【解析】合同法律关系客体,是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在合同法律关系中,行为多表现为完成一定的工作,如勘察设计、施工安装等,这些行为都可以成为合同法律关系的客体。行为也可以表现为提供一定的劳务,如绑扎钢筋、土方开挖、抹灰等。
16.下列属于引起合同法律关系变更的事件有( )。
A.战争
B.业主违约
C.洪水
D.双方协商延长工期
E.政策变化
【答案】ACE
【解析】事件分为自然事件和社会事件。自然事件是指由于自然现象所引起的客观事实,如地震、台风等。社会事件是指由于社会上发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事件所形成的客观事实,如战争、罢工、禁运等。无论自然事件还是社会事件,它们的发生都能引起一定的法律后果,即导致合同法律关系的产生或者迫使已经存在的合同法律关系发生变化。
17.依据代理权产生的依据不同,可将代理分为( )。
A.委托代理
B.法定代理
C.表见代理
D.指定代理
E.直接代理
【答案】ABD
【解析】代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。根据代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。
18.代理人接受委托与第三方签订合同过程中,应( )。
A.以自己的名义签订合同
B.与第三方商签过程中独立地表现自己的意志
C.在授权范围内单独与第三方谈判合同
D.在与第三方签订的合同内规定代理人的权利和义务
E.在合同内约定业主和第三方的权利义务
【答案】BCE
【解析】代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。代理具有以下特征:①代理人必须在代理权限范围内实施代理行为;②代理人以被代理人的名义实施代理行为;③代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志;④被代理人对代理行为承担民事责任。
19.下列属于无权代理的情形有( )。
A.没有代理权而为的代理
B.超越代理权而为的代理
C.代理权终止而为的代理
D.自己代理
E.与第三人恶意串通的代理
【答案】ABC
【解析】无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理包括:①没有代理权而为的代理行为;②超越代理权限而为的代理行为;③代理权终止后的代理行为。
20.对无权代理行为,被代理人有( )。
A.撤回权
B.追认权
C.催告权
D.拒绝权
E.代理权
【答案】BD
【解析】对于无权代理行为,被代理人可以根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则,行使追认权或拒绝权。