九、论崇官

唐律之科罪处刑，居官者与庶人不同。盖凡九品以上之官，苟非犯五流或死罪，其犯常罪者，皆可以免官抵罪，谓之“官当”。罪轻者则留官纳铜，谓之“收赎”。（名例十一赎章，十七以官当徒条，二十二以官当徒不尽条）七品以上者，流罪以下皆减一等，谓之“减罪”。（名例十，减章）五品以上之官，犯非恶逆，虽坐绞斩，听自尽于家。（断狱三十一，断罪应绞而斩条）居官者即犯五流，虽配流如法，仍免居作之役。（名例十一，赎章）故在此官当减赎制度下，居官者犯罪，即使处死配流，然而不役身，不受杖。说者每谓唐律内容，特别优待官吏，多少不免阶级意味。殆就此言之也。

此“刑不上大夫”之义，时下论者，颇以落伍訾之。然此中实不乏至理。一，崇官慎刑，所以重名位以远货财也。孟子曰，“或劳心或劳力。劳心者治人，劳力者治于人。治于人者食人，治人者食于人”。此治人者，即所谓统治阶级是也。今天下之物，人所欲者，惟名与利。又可称之为统治欲及所有欲。而社会组织，全恃制度，制度之立，在有统治阶级。乃国家之名位有限，社会之货利无穷。统治阶级而惟利是图，则将失其统治作用，而社会纷乱崩溃之日至矣。故中国政治哲学，最重义利之分，与君子小人之辨。而章服舆马仪仗之用，舍宅坟茔器物之制，（参杂律十五，舍宅车服器物条）皆所以崇扬名位，以抑裁货利吸诱之力，而此慎刑之典，最所以提高名位之作用而已。二，刑罚之用，在于惩儆。而人类之品质各殊，示罚亦自可异式。故救死而不暇治礼义者，匹夫匹妇也。宁死而不食嗟来之食者，重礼轻生之士也。愚民不感肌肤之凄，则不知悛，居官者岂必待鞭箠拷掠而后知非哉。（参下第十三部分第一目）三、天之生民，愚者众而贤者寡，才难之叹，理之必然。有治人之能而犯罪，苟非极凶大恶，必冀其知过而改悔。今若使与庶民同罪，被囹圄笞杖之辱，则其后将何以莅民？故刑不上大夫者，亦所以维持其威严，保全其自尊，而以观望其后效，盖亦国家惜才之意耳。且若其人果德行有亏，失居上之道，而不足为治民之士者，则所犯虽微，亦不免除名免官等处分。（名例十八，十恶反逆缘坐条，十九奸盗略人受财条，二十府号官称条）苟怙恶不悛，犯而屡犯，则居位纵高，历官纵多，终至于官当已尽，等于庶民，陷于刑戮而后已。则惜才之制，并不致造成一特殊阶级也。

但居官者之名位既崇，则其所受之拘束亦愈严，而尤以限制其授受取与者为最甚。盖枉法受财者，十五匹即致死罪。（职制四十八，监主受财枉法条）不枉法受财，（同上条）或事过而后受财，（职制四十九，有事先不许财条）皆以赃论罪，即无事而受所监临财物，（职制五十，受所监临财物条）或因使而受馈，（职制五十一，因使受送馈条）贷所监临财物，（职制五十二，贷所监临财物条）私役使所监临，（职制五十三，役使所监临条）受猪羊供馈，（职制五十四，监临受供馈条）率敛财物遗人，（职制五十五，率敛监临财物条）甚至家人受乞借贷，（职制五十六，监临家人乞借条）或去官而受旧属馈与，（职制五十七，去官受旧官属条）亦皆不免赃私之罚。其于义利之辨，亦可谓详慎之极矣。不独此也。官人犯罪，连署之官，节级科罪。（名例四十，同职犯公坐条）即使同职有私，连判者不知其情，亦论“失”连坐。（同上条）居官者责任之范围，如此其广也。杂律：不应给马而取者，坐赃论加二等。强取者加一等。主司给与者，各与同罪。（杂律二十，应给传送剩取条）虽被强而仍入罪。其官守之责，如此其重也。董绶经论唐律，特指出监守重科一节，（早稻田法学会志第二号）得其义矣。