民事诉讼程序实务讲义
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第二节 确定应对策略

了解清楚当事人之间的纠纷成因及具体法律关系后,并不是立即起诉对方或者应诉,而是应当根据具体情况选择合适的策略。常见的策略有:

一、同对方当事人进行沟通

接受委托后,可以同对方当事人进行联系。目的在于:(1)了解对方当事人对纠纷的描述,看是否与己方当事人的描述相一致。了解对方当事人对纠纷的态度和看法,以便确定双方的分歧之所在。(2)看看有无调解的可能。如果能够通过调解解决的话,既高效又不伤当事人之间的感情,两全其美。(3)即使无法调解的话,也有助于进一步印证对当事人之间实体法律关系的分析。

【案例】

北京昌平某村进行拆迁。当事人找到笔者,要求代其起诉在外地的兄长,理由是其兄长霸占了应该属于他的那一部分拆迁款。笔者接受委托后,与其兄长联系。其兄长告诉笔者,事情不是这样的。被拆迁的房屋属于他们父亲的,拆迁款也应属于父亲。鉴于父亲年事已高,同时为了防止兄弟姐妹们争夺拆迁款,他才控制了全部拆迁款。见此情形,笔者问他是否愿意把所有兄弟姐妹召集在一块,商量一个解决办法。他表示完全同意并负责召集其他兄弟姐妹,后在笔者支持下达成一个协议,父亲的拆迁款由这位兄长负责管理,父亲的所有开支从拆迁款里支出,但需有明细和相应凭证。在父亲过世后,剩余的款项在兄弟姐妹之间平均分配。纠纷得到顺利解决。

二、向对方发出律师函

如果对方不愿意进行沟通,且对方的行为系持续性侵权行为,那么可以向对方发出律师函,要求对方停止侵权行为。有些侵权人在收到律师函之后,就有可能停止侵权行为,如果没有多大物质损失的话,纠纷就得到了解决。在专利侵权中,在发出的律师函中还可以要求对方与己方签订专利使用许可合同,一旦对方愿意签署,纠纷也就得到了彻底解决。

三、决定起诉或应诉

当前述路径都行不通,或者当事人不愿意走前述路径要求直接起诉或应诉时,也可以直接起诉或应诉。