第四节 所有权的取得和消灭

一、所有权的取得

所有权取得，是指民事主体取得所有权的方式和根据。所有权取得应当符合法律规定。《物权法》第7条规定：“物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。”

根据不同标准进行分类，所有权的取得可分为以下几种。

（一）原始取得和继受取得

根据是否以他人所有权为基础，可以分为原始取得和继受取得。

原始取得，是指非依他人的既存权利为依据而取得所有权，又称为固有取得或权利的绝对发生。原始取得不依赖于原所有权人的意志，而是根据法律的规定取得所有权。原始取得的方式包括：生产、先占、遗失物拾得、埋藏物发现、善意取得、添附、孳息、国有化、没收等。一般地说，因事实行为取得所有权的，均属于原始取得。通过这种方式取得的所有权，并非继受他人或依赖于他人的所有权而产生，故与他人权利无关。因此，原始取得的效果是，物权标的物上原本存在的一切负担，均因原始取得而消灭，原来的物权人不得对所有权人主张任何权利。

继受取得，又称传来取得，是指基于他人既存的权利而取得所有权。一般地说，因法律行为而取得所有权的，即是继受取得。如以买卖、赠与而取得所有权等。继受取得因其权利系继受而来，且权利人不得将大于其所有的权利让与他人，故在标的物上的一切负担，均继续存在，由取得人继承。继受取得是所有权取得的主要方式，主要表现为合同方式和财产继承方式。

（二）基于法律行为的取得和基于其他法律事实的取得

根据所有权取得的原因不同，可以分为基于法律行为的取得和基于其他法律事实的取得。

基于法律行为取得，是指基于当事人之间的意思表示而取得所有权。基于法律行为取得所有权的前提是存在一个所有权，原所有权人通过合同的方式和物权变动移转所有权，受让方取得所有权。如当事人之间通过买卖合同、赠与合同等移转所有权的合同，使得标的物所有权通过交付或者登记移转于受让人。这种取得方式属于继受取得。

基于其他法律事实的取得，是指通过事实行为或法律事件而取得所有权。这种取得方式是通过法律行为以外的方式取得所有权，主要有生产、添附、善意取得等几种类型。这种取得方式属于原始取得。

2、所有权的消灭

所有权的消灭，是指所有权人丧失了标的物的所有权。所有权的消灭分为所有权的绝对消灭和所有权的相对消灭两种类型。所有权的绝对消灭，是指所有权标的物的灭失，所有权不复存在。所有权的相对消灭，是指所有权在不同的主体之间发生了移转，所有权从一个权利主体移转到另一个权利主体。所有权的相对消灭实质是所有权主体变更。

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[1] 王利明主编：《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年版，第218页。

[2] 王利明主编：《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年版，第218页。

[3] 江平主编：《物权法教程》，中国政法大学出版社2011年版，第148页。

[4] 全国人大常委会法制工作委员会民法室编著：《中华人民共和国物权法解读》，中国法制出版社2007年版，第81页。

[5] 梁慧星主编：《中国物权法草案建议稿》，社会科学文献出版社2000年版，第212页。

[6] 王利明主编：《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年版，第256页。

[7] 《物权法》第五章的名称是“国家所有权、集体所有权和私人所有权”，第45条至57条规定了国家所有权的内容，第58条至63条规定了集体所有权的内容，第64条至66条规定了私人所有权的内容。

[8] 王利明：《物权法研究》（上卷），中国人民大学出版社2007年版，第400页。

[9] 梁慧星、陈华彬：《物权法》，法律出版社2007年版，第127页。

[10] 王利明：《物权法研究》（上卷），中国人民大学出版社2007年版，第402页。

[11] 《马克思恩格斯文集》第1卷，人民出版社2009年版，第73页。

[12] 周枏：《罗马法原论》，商务印书馆1994年版，第301页。

[13] 王利明：《物权法研究》（上卷），中国人民大学出版社2007年版，第407页。

[14] 马克思：《资本论》第3卷，人民出版社2004年版，第878页。

[15] 姚瑞光：《民法物权论》，中国政法大学出版社2011年版，第26页。

[16] 孙宪忠：《德国当代物权法》，法律出版社1997年版，第188-189页。

[17] 【德】沃尔夫：《物权法》，吴越、李大雪译，法律出版社2002年版，第4页。

[18] 孙宪忠：《德国当代物权法》，法律出版社1997年版，第98页。

[19] 【德】霍恩、科茨、莱塞：《德国民商法导论》，楚建译，谢怀栻校，中国大百科全书出版社1996年版，第189-190页。

[20] 许多国家的法律都规定了对所有权的限制，如《德国民法典》第903条规定：“物的所有人，以不违反法律或第三人的权利为限，可以随意处分，并排除他人任何干涉。动物的所有人在行使其权限时，应遵从关于动物保护的特别规定。”《瑞士民法典》第702条规定：“为公众的利益，特别是建筑警察、消防警察及卫生警察，林业及市政建筑业，专行线、界标及测量标记的建立，土地的改良，财产的分割，耕地的合并及建筑工地的整理，名胜古迹、风景区及矿泉的保护，联邦、州及乡镇有权制定不动产限制的有关法规。”

[21] 尹田：《法国物权法》，法律出版社2009年版，第131页。

[22] 龚育之、逄先知、石仲泉：《毛泽东的读书生活》，三联书店2010年版，第158页。

[23] 【德】沃尔夫：《物权法》，吴越、李大雪译，法律出版社2002年版，第4页。