第五章 证据

第四十八条 证据的含义及法定种类

可以用于证明案件事实的材料，都是证据。

证据包括：

（一）物证；

（二）书证；

（三）证人证言；

（四）被害人陈述；

（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；

（六）鉴定意见；

（七）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；

（八）视听资料、电子数据。

证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。

▶理解与适用

鉴定意见是指有专门知识的鉴定人对案件中的专门性问题进行鉴定后提出的书面意见。如法医鉴定报告、指纹鉴定报告、血迹鉴定报告等。鉴定的结果不是最终结论，仍然要经过司法机关结合全案情况和其他证据进行审查判断，查证属实之后，才能作为定案的根据。本条第6项于2012年把这种证据的名称由“鉴定结论”修改为“鉴定意见”，与《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》相一致。

电子数据是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、访问记录等电子形式的证据。

▶条文参见

《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第64条；《刑诉解释》第63、65、69-94条

▶典型案例指引

江苏省南通市人民检察院诉申东兰生产、销售假药，赵玉侠等销售假药案（《中华人民共和国最高人民法院公报》2010年第12期）

案件适用要点：根据最高人民法院《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第144条的规定，人民法院可以根据刑事案件鉴定结论的具体情况，准许鉴定人不出庭，且上诉人赵玉侠的一、二审辩护人亦未在一、二审庭审前提出要求鉴定人出庭说明的书面申请；其次，相关法规规定并未排除公安机关具有司法医学鉴定资质的人员和鉴定机构人体损伤程度鉴定资格；再次，中国疾病预防控制中心病毒预防控制所出具的《关于江苏省泰州市疑似狂犬病例实验室检测结果的报告》系具有鉴定资质的主体依程序作出的鉴定结论，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的证据形式，且该鉴定结论并未注明送检标本腐烂可能影响检测结果的准确性，故对该检测结果依法予以确认。

第四十九条 举证责任

公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。

▶理解与适用

在司法实践中，要正确理解和适用本条的规定，注意以下几点：一是规定被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，并不是要求检察院只提供证明被告人有罪的证据。作为国家公诉机关，同时也是法律监督机关，人民检察院要遵循客观公正原则，无论是犯罪嫌疑人、被告人有罪、罪重的证据，还是无罪、罪轻的证据，都应当向人民法院提出，由人民法院根据案件的所有证据综合判断，认定被告人是否有罪。二是不能否定法院客观全面审查证据的义务。为确保法院公正作出判决，人民法院不能只消极审查人民检察院提出的证据，在法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，也可以宣布休庭对证据进行调查核实。三是规定被告人不负举证责任，并不是说犯罪嫌疑人、被告人不能向司法机关提出证据。比如本法第39条和第40条就有相关规定。不过，这种提供证据的活动，是犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人享有的诉讼权利，同时也是辩护人的职责，其目的主要是为反驳控方的指控，而不是为证明自己无罪。他们不行使这项权利，不能导致其有罪的法律后果。被告人提出了辩解材料或者证据，人民法院必须查证核实。

▶条文参见

《刑诉解释》第64条

第五十条 依法收集证据 不得强迫任何人自证其罪

审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据，不得强迫任何人证实自己有罪。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民，有客观地充分地提供证据的条件，除特殊情况外，可以吸收他们协助调查。

▶理解与适用

2012年在本条增加了“不得强迫任何人证实自己有罪”的规定，是对刑事诉讼法的重要修改。该规定是对司法机关收集口供的原则性要求，是指不得以任何强迫手段迫使任何人认罪和提供证明自己有罪的证据。实践中，讯问犯罪嫌疑人，对其宣讲刑事政策，宣传法律关于如实供述自己罪行可以从轻处罚的规定，通过思想工作让犯罪嫌疑人交代罪行，争取从宽处理，不属于强迫犯罪嫌疑人证实自己有罪。

对采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当依法排除，不得作为报请逮捕、批准或者决定逮捕、移送审查起诉以及提起公诉的依据。刑讯逼供是指使用肉刑或者变相使用肉刑，使犯罪嫌疑人在肉体或者精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦以逼取供述的行为。其他非法方法是指违法程度和对犯罪嫌疑人的强迫程度与刑讯逼供或者暴力、威胁相当而迫使其违背意愿供述的方法。

▶条文参见

《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第65、174、186、265条；《公安机关办理刑事案件程序规定》第57、67条；《最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录音取得的资料能否作为证据使用问题的批复》；《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》

第五十一条 办案机关法律文书的证据要求

公安机关提请批准逮捕书、人民检察院起诉书、人民法院判决书，必须忠实于事实真象。故意隐瞒事实真象的，应当追究责任。

第五十二条向单位和个人收集、调取证据 行政执法办案 证据的使用 证据保密 伪造、隐匿、毁灭证 据的责任

人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据。

行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用。

对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，应当保密。

凡是伪造证据、隐匿证据或者毁灭证据的，无论属于何方，必须受法律追究。

▶理解与适用

行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据证据材料，应当以该机关的名义移送，经人民检察院审查符合法定要求的，可以作为证据使用。行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的鉴定意见、勘验、检查笔录，经人民检察院审查符合法定要求的，可以作为证据使用。人民检察院办理直接受理立案侦查的案件，对于有关机关在行政执法和查办案件过程中收集的涉案人员供述或者相关人员的证言、陈述，应当重新收集；确有证据证实涉案人员或者相关人员因路途遥远、死亡、失踪或者丧失作证能力，无法重新收集，但供述、证言或者陈述的来源、收集程序合法，并有其他证据相印证，经人民检察院审查符合法定要求的，可以作为证据使用。（参见《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第64条）

▶典型案例指引

高某某等徇私枉法案（湖北省宜昌市中级人民法院［2009］宜中刑终字第00096号）

案件适用要点：在刑事诉讼中，证据包括定罪和量刑两方面的证据，其中立功表现是法定的量刑情节。上诉人晏某某作为刑事被告人王某某的辩护人，在王某某受贿案的刑事诉讼中，为达到使王某某获从轻或者减轻处罚的目的，贿买犯罪线索，同高某某一起共同实施伪造立功情节的证据，其行为构成辩护人伪造证据罪。上诉人高某某明知违背事实和违反法律，仍然按照晏某某之要求实施提供线索信息、篡改日期、添加虚假证明内容等行为，同晏某某一起伪造王某某立功的证据，其行为也构成辩护人伪造证据罪的共犯。

第五十三条重证据、不轻信口供 证据确实、充分的法定条件

对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。

证据确实、充分，应当符合以下条件：

（一）定罪量刑的事实都有证据证明；

（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；

（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。

▶条文参见

《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第63条；《刑诉解释》第104-112条

第五十四条 非法证据排除

采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。

在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的，应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。

▶理解与适用

关于排除非法证据的范围，刑事诉讼中应当排除的非法证据有两类：

第一类是采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，即采用非法方法收集的言词证据。“刑讯逼供”是指使用肉刑或者变相肉刑，使当事人在肉体或精神上遭受剧烈疼痛或痛苦而不得不供述的行为，如殴打、电击、饿、冻、烤等。“等非法方法”是指违法程度和对当事人的强迫程度达到与刑讯逼供或者暴力、威胁相当，使其不得不违背自己意愿陈述的方法。以本条规定的非法方法收集言词证据，严重侵犯当事人的人身权利，破坏司法公正，极易酿成冤假错案，是非法取证情节最严重的情形。本条对以上述非法方法取得的言词证据，规定应当严格地予以排除。

第二类是收集程序不符合法定程序的物证、书证。“不符合法定程序”包括不符合法律对于取证主体、取证手续、取证方法的规定，如由不具备办案资格的人员提取的物证，勘验笔录没有见证人签字的物证，未出示搜查证搜查取得的书证等。违法收集物证、书证的情况比较复杂，物证、书证本身是客观证据，取证程序的违法一般不影响证据的可信度。本条统筹考虑惩治犯罪和保障人权的要求，规定对于收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据才应当予以排除。“可能严重影响司法公正”是排除非法取得的物证、书证的前提，是指收集物证、书证不符合法定程序的行为明显违法或者情节严重，可能对司法机关办理案件的公正性、权威性以及司法的公信力产生严重的损害。“补正或者合理解释”的主体是收集证据的办案机关或者人员。“补正”是指对取证程序上的非实质性的瑕疵进行补救，如在缺少侦查人员签名的勘验、检查笔录上签名等。“合理解释”是指对取证程序的瑕疵作出符合逻辑的解释，如对书证副本复制时间作出解释等。根据本条规定，如果收集证据的机关或者人员对违法取证的情况作出了补正或者合理解释，审查证据的机关认为不影响证据使用的，该证据可以继续使用；不能补正或者作出合理解释的，对该证据则应当予以排除。

▶条文参见

《公安机关办理刑事案件程序规定》第67-68条；《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第66-67、71条

第五十五条 检察院对非法收集证据的法律监督

人民检察院接到报案、控告、举报或者发现侦查人员以非法方法收集证据的，应当进行调查核实。对于确有以非法方法收集证据情形的，应当提出纠正意见；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

▶条文参见

《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第68、70条

第五十六条 对证据收集合法性的法庭调查 申请排除非法证据

法庭审理过程中，审判人员认为可能存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，应当对证据收集的合法性进行法庭调查。

当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的，应当提供相关线索或者材料。

▶条文参见

《刑诉实施规定》11

第五十七条 对证据收集合法性的证明

在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中，人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明。

现有证据材料不能证明证据收集的合法性的，人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况；人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经人民法院通知，有关人员应当出庭。

▶理解与适用

人民检察院证明证据收集的合法性的方法，可以是向法庭提供讯问笔录、讯问过程的录音录像、羁押记录、体检记录，按照本条第2款的规定提请法庭通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况等。如果人民检察院对于证据收集的合法性不能举证证明，或者举证之后仍然不能排除有采取非法方法收集证据情形的，人民法院应当依照本法第54条和第58条的规定对有关证据进行处理。

▶条文参见

《刑诉解释》第104条

第五十八条 庭审排除非法证据

对于经过法庭审理，确认或者不能排除存在本法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当予以排除。

第五十九条 证人证言的质证与查实 有意作伪证或隐匿罪证的责任

证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并且查实以后，才能作为定案的根据。法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候，应当依法处理。

▶理解与适用

质证，是指在诉讼中确认证据证明作用的活动。在刑事诉讼中，质证的内容包括对证人证言提出疑问，要求证人作进一步的陈述，以解除异议，确认证据的证明作用。质证是法院审查、核实证人证言真实可靠程度，以查明案情的一种方法。

我国《刑法》规定，在刑事诉讼中，证人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明，意图陷害他人或者隐匿罪证的，构成伪证罪。

第六十条 证人的范围和作证义务

凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。

生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。

▶条文参见

《公安机关办理刑事案件程序规定》第69条

▶典型案例指引

郭某等妨害公务案（广东省深圳市中级人民法院刑事裁定书［2010］深中法刑一终字第487号）

案件适用要点：关于证人证言的问题，本案的现场证人为现场与被告人发生纠纷的保安人员，其作证完全符合法律规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》中规定，“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”，而保安员正是目击整个案件情况的人，其作证是符合法律规定的，上诉人所提的问题，是证据的证明力的问题，证明力的问题是综合全案其他证据来统一考量的，并不能孤立去判定一个证据是否有证明力，且按上诉人说法，所有知道案件情况，但与案件有利害关系的证人都不能作证的话，案件事实是无法查清的，故上诉人所提该意见据理不足，本院不予采纳。

关于言词证据的矛盾问题，每一份证据虽然是孤立的，但要证明整个案件事实需要所有证据在整体上形成一个完整的证据链，并不能单独来看待，只有每个证据都共同指向的事实才能作为定案的依据，上诉人所提的理由只是片面地看待证据内容中不相符合的一面，却没有看见所有证据相互印证，共同反映案件事实的一面，其理由不予采纳。

第六十一条 证人及其近亲属的安全保障

人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。

对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予治安管理处罚。

第六十二条对特定犯罪中有关诉讼参与人及其近亲属人身安 全的保护措施

对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施：

（一）不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息；

（二）采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施；

（三）禁止特定的人员接触证人、鉴定人、被害人及其近亲属；

（四）对人身和住宅采取专门性保护措施；

（五）其他必要的保护措施。

证人、鉴定人、被害人认为因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，可以向人民法院、人民检察院、公安机关请求予以保护。

人民法院、人民检察院、公安机关依法采取保护措施，有关单位和个人应当配合。

▶条文参见

《刑诉实施规定》12；《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第76条；《公安机关办理刑事案件程序规定》第71-73条；《刑诉解释》第107条

第六十三条 证人作证补助与保障

证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。

有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。

▶条文参见

《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第77条