二、修改尺度：谈判地位

除了明确修改立场，律师在着手进行合同审查修改之前，还应当知道该合同的修改尺度，即合同的可修改程度，简言之就是委托人对于该合同的内容是否可以进行修改？若可以，能够进行多大程度的修改？这个问题对于审查修改合同至关重要。原因在于，若仅从文本角度而言，律师可以进行任何有利于己方委托人的修改，增加其权利，减少其义务，但若不考虑该合同的修改尺度，律师所进行的修改很可能会因为合同相对方不同意而沦为无用。关于合同的修改尺度问题，可从如下方面进行理解和把握：

1.合同修改的尺度取决于合同当事人的谈判地位。公平是合同法的基本原则之一，但这种公平是相对的公平，是建立在当事人交易地位基础之上的公平。在市场经济体系内，供求关系决定了交易主体的市场地位，若供大于求，则需求方相对而言处于优势地位，反之则处于劣势地位。这种市场地位同时也决定了合同当事人在合同中的谈判地位，进而决定了合同的修改尺度。因此，确定合同修改尺度的核心在于确定委托人在该合同中的谈判地位。

2.合同修改的尺度不可能精确，但可以从原则上进行把握。实践当中，以己方委托人为中心，可大致分为三类：

（1）委托人谈判地位较高，具有明显优势。比如：在建设工程施工合同中，一般而言，发包方的地位相对较高，而承包方的地位相对较低；在银行贷款合同中，贷款人的地位相对较高，而借款人的地位则相对较低。在买卖合同中的买方一般地位较高，而卖方的地位较低。当然，这些判断并不绝对，谈判地位的高低主要还是取决于委托人的实力和交易需求，委托人实力较强，意味着合同相对方更希望达成合同，则委托人谈判地位较高，反之则较低。在买方市场下，买方的谈判地位通常较高，在卖方市场下，卖方的谈判地位较高。在委托人谈判地位较高的情况下，此类合同的修改尺度较大，可修改的程度较高，律师在审查修改时委托人的权利条款可以较多而义务条款相对较少。当然，需要说明的是，修改尺度大并不等于大幅度修改，修改幅度的大小取决于合同文本本身的成熟完善程度，与谈判地位无关。

（2）合同双方谈判地位势均，委托人无明显优势。律师在审查修改此类合同时，应以完善合同内容、增强合同的可操作性为出发点，以权利义务对等为原则，对合同内容进行审查和修改。

（3）委托人谈判地位较低，处于相对劣势。在此种情况下，律师在审查修改合同时，基本原则应当是：对于底线问题必须修改，对于非底线问题力争权利。所谓底线，是指涉及委托人核心目的的内容，若不进行修改，很可能导致委托人的合同目的落空或遭受重大损失。对于一些非底线问题，如管辖问题，可以建议委托人进行争取，若对方不同意且委托人不反对，则可不予修改。否则，律师的修改意见无法被合同相对方接受，从而导致合同订立障碍。从律师职业道德和执业风险的角度考虑，在审查修改此类合同时，应当就合同中可能存在的风险和不利条款及其可能的后果向委托人进行分析和提示，让委托人在其对合同风险有明确认知的情况下决定是否接受该合同条款，而不能让委托人在对合同风险不知情的情况下贸然决定。