律师不会告诉你的事
上QQ阅读APP看书,第一时间看更新

官司胜负的十大关键

本书最后一章是我积累历年来承办诉讼案件的心得体会,汇集成为“官司胜负的十大关键”,提供给读者作为打官司时的参考。这十项建议是:“八成的官司输在事实不清”、“说理表达的方式影响法官裁判”、“证人作证对诉讼不一定有利”、“诉讼决战不超过十个证据”、“败诉的案子有逆转胜的可能”、“活泼运用法律”、“确立沟通一致,想法一致,手法一致”、“作好诉讼沟通,减少错误”、“冷静面对诉讼危机”以及“诉讼作战与和解谈判”。

诉讼是双方比事实的拼图,八成的官司输在事实不清楚。在这一节中,我强调了解事实,才能确立诉讼主轴,做出正确的陈述和主张。所以,诉讼的成败在于谁能将事实说清楚。在诉讼过程中,诉讼各方通过口舌和笔墨,“各自表述”对自己有利的“片面之词”,而要说服法官相信自己所说的确属事实,经常要依靠提出“铁证如山”的文件资料。所以,掌握事实、坚持立场、有效描述事实,用事实来完整自己的诉讼拼图,是最基本的诉讼方略。

我在“说理表达的方式影响法官裁判”一节中提到,诉讼虽然以言词辩论为主,但是每位法官都会同时审理许多案件,如果要让法官记住你的主张,最好将你的主张以书面的方式系统提出。而且,不同的诉讼有不同的表达方式和角度:民事案件宜以事实及法律主张并重;刑事案件宜以事实说明为主;行政诉讼则宜以行政机关的具体行政行为内容为主。

诉讼双方在诉讼攻防中常常会考虑证人,但是,法律规定的证据方式有多种。比之于书证,证人证言,常会因为记忆不清或是害怕作证,影响作证的证词内容。所以,我在第三节中提到“证人作证对诉讼不一定有利”,建议不到最后关头,不要传讯证人,而且在决定是否传讯证人前,最好了解证人的性格;其次,询问证人应该掌握一定的询问技巧。

在诉讼决战中,不论纠纷内容多么复杂,只要能掌握案件的主要争点以及诉讼的主轴,通常诉讼胜负的决战证据不会超过十个。所以,我在“诉讼决战不超过十个证据”一节强调,诉讼双方应把握诉讼主轴,绝不可徧离诉讼主轴,更不可遭诉讼对方模糊了诉讼焦点,也不要因为对方提出大量的诉讼卷宗,影响自己的诉讼心情或操作手段。

诉讼犹如战争,不到最后关头,没有人可以预知胜负。对于败诉的案件,无需过度悲伤,但是必须调整过去的诉讼手法。我在“败诉的案件有逆转胜的可能”一节中强调,不要从错误的文件中找答案,更不要逃避任何失败的原因,勇敢面对失败的结果,重新布局,将过去已发生的错误手法,尽可能地导回正轨。在导入正轨的方法中,我提及“快刀斩乱麻”、“抽丝拨茧”以及“选定重点,不管其他”等方法。

在“活泼运用法律”一节,我更提醒身处诉讼当中的读者,要活泼运用法律。对于民事诉讼,要了解民事法律规定的体系结构,灵活搭配事实;对于刑事诉讼,要了解“罪刑法定主义”的原则,针对刑事法规定的犯罪构成要件,分析公诉方起诉的犯罪事实;对于行政诉讼,就是针对行政机关的具体行政行为,分析该行政行为的法律根据是否合法,也就是分析该行为的法律基础。无论面对何种法律诉讼,我强调“懂法是用法的前提,用法是懂法的升级”。

在诉讼进行的过程中,无论你委托亲人、朋友还是律师协助处理诉讼事务,我特别提出,在处理诉讼的每一项动作时,必须确立“沟通一致、想法一致、手法一致”,才能确保诉讼不致徒劳无功、浪费时间。因为听你指示的人未必完全掌握你的想法,一起开会的人也未必充分理解你的做法。沟通是建立共识的前提,但并不表示沟通就必然产生共识,你必须确认一起参与诉讼作战的人都有着“共同的脑袋”。

法庭上的沟通效果是决定诉讼胜负的主要关键。我在“作好诉讼沟通,减少错误”一节,特别提出“沟通”必须搞清楚沟通的对象,不同的对象有不同的沟通方法。对于“法庭沟通”,我提出了几项原则:精准回答内容,避免产生歧义;明确回答角度,避免衍生问题;谨慎反应问题,了解法律效果;避免专业语言,掌握讯问内容;对人事时地物,做完整的描述;熟悉法庭规则,掌握攻防形势。

没有人可以完全掌控诉讼,因为诉讼涉及法院、对方及其他利害关系人,我在“冷静面对诉讼危机”一节中提到,万一遇到无法预期的诉讼危机时,我以自己的经验强调“危机就是转机”、“务本操作”是化险为夷的方法,而“事实”与“法律”是危机反思的核心,如果能在诉讼每项操作上“多想三步”,就可以尽可能避免发生危机。

在“诉讼作战与和解谈判”一节中,我期盼许多诉讼可以通过“和解谈判”结束。毕竟,诉讼胜负是一时的,但人生是长久的,如果能藉由诉讼纠纷的过程,更加了解彼此,而且达到“调解或和解”的结果,让纠纷的彼此可以破镜重圆,是人生的一大美事。

最后,本书的结语就是:“祝福所有的人远离纷争;祝福纠纷的人和平解决;祝福官司的人处理得宜”。

张冀明

2010年9月8日