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第三节 外商投资企业法律制度

考点9 外商投资企业法律制度概述(★★)

考点分析

本考点属于考生应熟悉的内容,考查的概率较小,在2011年曾出现过考题,一般以客观题的形式进行。本考点内容较少,但记忆的知识点较多,考生应梳理内容结构,合理进行复习。

考点精讲

1.外商投资企业的投资目录

外商投资企业的投资目录分为鼓励、允许、限制和禁止4类,具体如表3-15所示。

表3-15 外商投资企业的投资目录

名师解读

产品全部直接出口的允许类外商投资项目,视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额70%以上的限制类外商投资项目,经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准,可以视为允许类外商投资项目。

2.外商投资者并购境内企业

(1)债权债务分配

外商投资者并购境内企业,包括股权并购和资产并购两种形式。

①股权并购:并购后所设外商投资企业继承被并购境内公司的债权债务。

②资产并购:出售资产的境内企业承担原有债权债务。

(2)外国投资者并购境内企业的投资总额

外国投资者并购境内企业的投资总额上限如表3-16所示。

表3-16 外国投资者并购境内企业的投资总额上限

典型例题

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定,外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止4类。下列各项中,属于鼓励类外商投资项目的有( )。(2009年)

A.适应市场需求,能够提高产品档次的项目

B.属于国家逐步开放的产业的项目

C.产品全部直接出口的允许类外商投资项目

D.从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目

【解析】根据规定,属于国家逐步开放的产业的项目和从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目属于限制类项目。

【答案】AC

考点10 中外合资经营企业(★★★)

考点分析

本考点属于考生应掌握的内容,其出现考题的概率相对较大。考生在复习本考点时,可将其与前面的知识点进行对比、总结和归类,从其区别中记忆重要知识点。

考点精讲

1.注册资本和投资总额

(1)合营企业的注册资本

①合营企业中外国合营者的出资比例一般不得低于注册资本的25%。

②在合营期限内,合营企业不得减少注册资本。但因投资总额和生产经营规模等发生变化,经审批机关批准,可以减少。

名师解读

合营企业增加注册资本应依照以下程序:①合营各方协商一致;②董事会会议通过;③报经原审批机关批准;④修改合营企业章程;⑤办理变更注册资本登记手续。

(2)合营企业的投资总额

合营企业的注册资本和投资总额之间的比例和关系如表3-17所示。

表3-17 合营企业的投资总额

名师解读

合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或未缴清的,应当按合同规定支付迟延利息或赔偿损失。

2.出资额的转让

合营企业的合营一方可将其全部或部分出资额转让给合营企业另一方或第三者,转让出资额的条件和程序如表3-18所示。

表3-18 合营方转让出资额的条件和程序

3.组织形式和组织机构

(1)合营企业的组织形式

合营企业的组织形式为有限责任公司。合营企业合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限,合营企业以其全部资产对其债务承担责任。

(2)合营企业的组织机构

①董事会:董事会是合营企业的最高权利机构,其构成及职权如表3-19所示。

表3-19 合营企业董事会及其职权

②经营管理机构:设总经理1名、副总经理若干、其他高级管理人员若干,负责合营企业的日常经营管理工作。

4.合营企业的期限、解散和清算

合营企业存续期限、解散及清算如表3-20所示。

表3-20 合营企业的期限、解散和清算

典型例题

【例题1·多选题】下列有关合营企业注册资本的表述中,符合中外合资经营企业法律制度规定的有( )。(2009年)

A.合营企业在合营期限内,未经批准不得减少其注册资本

B.合营企业增加注册资本经董事会通过即可

C.合营企业的注册资本中,外国合营者的出资比例一般不得低于25%

D.合营企业的投资总额在420万美元以下的,注册资本不得低于210万美元

【解析】根据规定,合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致,并由董事会会议通过后,报经原审批机关核准,选项B的说法错误。

【答案】ACD

【例题2·单选题】中外合资经营企业一方向第三者转让全部或部分出资的,下列说法不正确的是( )。

A.必须经合营他方同意

B.转让全部出资应经他方同意,转让部分出资可以不经他方同意

C.应当经审批机构批准

D.合营他方有优先购买权

【解析】中外合资经营企业出资额转让时,必须符合以下条件:①无论是全部转让还是部分转让,合营企业出资额的转让须经合营各方同意;②合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后,报原审批机关批准;③合营企业一方转让其全部或部分出资额时,合营他方有优先购买权

【答案】B

考点11 中外合作经营企业(★★★)

考点分析

本考点属于考生应掌握的内容,考查概率较大,在2013年出现过单选题和多选题,2014年又在单选题、多选题和判断题中各出现一题。2015年的新教材中,本考点内容在原有教材的基础上进行了补充,这也一定程度上体现了本考点的重要性,应引起考生的足够重视。

考点精讲

1.设立中外合作经营企业

(1)注册资本和投资

中外合作企业(简称“合作企业”)注册资本和投资总额的比例与合营企业相同。但外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%。

(2)组织形式和组织机构

①组织形式。合作企业的组织形式分为具有法人资格和不具法人资格两种,具体如图3-5所示。

图3-5 合作企业的组织形式

②组织机构:合作企业的组织机构有董事会和联合管理委员会两种形式,具体如表3-21所示。

表3-21 合作企业的组织机构

2.回收投资

外国合作者在合作期限内满足以下条件的,可先行回收投资。

(1)合作企业合同中约定合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。

(2)税前回收投资的,必须向财政税务机关提出申请,并由财政税务机关依法审查批准。

(3)对合作企业的债务,中外合作者应当依照有关法律规定和合作企业合同的约定承担责任。

(4)财政税务机关应当对外国合作者提出先行回收投资的总额、期限和方式进行审查,经批准后报审查批准机关审批。

(5)外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后,才能先行回收投资。

3.合作企业的期限、解散和清算

合作企业的期限、解散和清算的相关规定如表3-22所示。

表3-22 合作企业的期限、解散和清算

名师解读

中外合作经营企业的考点比中外合资经营企业相对要少,考生要注意两者不同的地方,以进行对比记忆,如表3-23所示。

表3-23 中外合作经营企业和中外合资经营企业的区别

典型例题

【例题1·多选题】中外合作经营企业的外国合作者在合作期内先行收回投资,应符合下列( )法定条件。

A.在合作企业合同中约定合作期满时,合作企业的固定资产无偿归中国合作者所有

B.税前收回投资的,必须向财政税务机关申请批准

C.合作各方应当依照法律和合作企业合同的约定,对合作企业的债务承担责任

D.外国合作者应当在合作企业亏损弥补后,方能先行收回投资

【解析】选项A、B、C、D均属于合作企业先行收回投资的法定条件。

【答案】ABCD

【例题2·单选题】某中外合作经营企业的董事会拟对企业资产抵押的事项作出决议。下列关于该董事会就该事项表决规则中,符合《中外合作经营企业法》规定的是( )。(2010年)

A.该事项须由全体董事过半数表决通过

B.该事项须由出席会议董事的过半数通过

C.该事项须由出席会议的董事一致表决通过

D.该事项须由出席会议的2/3以上董事表决通过

【解析】合作企业资产抵押是合作企业董事会会议特别决议事项,须经出席会议董事一致表决通过。

【答案】C

考点12 外资企业(★★)

考点分析

本考点内容较少,属于应了解的内容,其考查概率较小,所以在复习本考点内容时不必花费太多时间,只需结合前面两个考点的重点,对外资企业的组织形式、资产变更等有系统的认识即可。

考点精讲

外资企业的相关内容如表3-24所示。

表3-24 外资企业的相关内容

典型例题

【例题·多选题】根据外资企业法律制度的规定,外资企业下述事项中,必须经审批机关批准的有( )。

A.增加注册资本

B.转让注册资本

C.抵押企业财产

D.出口本企业生产的产品

【解析】外资企业的分立、合并或者由于其他原因导致资本发生重大变动的,须经审批机关批准,并应当聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告;经审批机关批准后,向工商行政管理机关办理变更登记手续。

【答案】ABC

本节考点回顾与总结一览表

真题演练

1.【单选题】某外国投资者通过购买境内某公司股权设立中外合资经营企业,该合营企业的注册资本为700万美元。根据外商投资企业法律制度的规定,该合营企业的投资总额最高应为( )万美元。(2011年)

A.1000

B.1400

C.1750

D.2100

2.【单选题】下列关于合营企业合营各方出资的表述中,符合中外合资经营企业法律制度规定的是( )。(2009年)

A.合营合同规定一次缴清出资的,合营各方应自营业执照签发之日起9个月内缴清

B.合营合同规定分期缴付出资的,合营各方第一期出资不得低于投资总额的15%

C.合营一方未按合同规定如期缴清出资的,即为自动退出合营企业

D.合营各方未能在规定的期限内缴付出资的,视同合营企业自动解散

3.【判断题】外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让的,须经工商行政管理机关批准,并报审批机关备案。( )(2011年)