第7章 法律文书写作的基本要求(4)

法律文书中少用或不用描写和抒情。因为制作法律文书是为了严肃执法，而不是用来欣赏；它重在达意，而非传情；旨在服人，而非感人。这是法律文书使用表达方式的重要特点。

（一）叙述

叙述是反映事物产生、发展、变化的一种表达方式。它是法律文书写作中最常用的一种基本技巧。[4]法律文书叙述主要表现在叙述要素、特定方法、本质特点三个方面。因在本章第五节中已经阐述了叙述的方法，本部分仅阐述叙述的要素及其本质特点。

叙述的要素主要体现事实的法律特征，不同诉讼案件事实的叙述要素不完全相同。

1.叙述要素

在刑事法律文书叙述的要素中，根据最高人民法院、最高人民检察院有关文书样式和制作的规定，刑事法律文书叙述要素主要包括：案件发生时间、地点、动机、目的、手段、行为过程、后果、被告人事后态度和涉及的人和事九种。刑事法律文书叙述要素和犯罪构成要件有着密切的内在联系。在具体案件中，情况往往十分复杂，有些要素具有某一犯罪的构成要件，有些要素则具有另一犯罪的构成要件，叙述案情时，要注意分清此罪和彼罪的界限。

在民事案件、行政案件叙述的要素中，《人民法院文书样式（试行）》（以下简称《样式》）在一审民事判决书的样式说明中写道：“法院认定的事实主要包括：①当事人之间的法律关系，发生法律关系的时间、地点及法律关系的内容；②产生纠纷的原因、经过、情节和后果。”在一审行政判决书的样式说明中写道：“法院认定的事实……要把时间、地点、内容、情节和因果关系等交代清楚。”这里都没有提及“要素”，因为民事、经济、行政案件的纠纷复杂、种类繁多，叙述事实的具体内容及要求各不相同，不宜用“要素”来概括。但是这不是说法律文书学不能研究这三种案件的叙述要素。

各种案件事实的叙述，还必须叙明认定案件的证据。另外，遇有国家机密及其他保密事项应当保密。

2.叙述的本质特点

是指在叙述事实时，统辖叙述要素和特定方法的要领或基本要求。叙述的本质特点有以下几点。

（1）求真务实。就是事实的叙述，必须忠于事实真相。各类案件事实所反映的叙述要素不尽相同，无论写哪个要素，用什么叙述方法，都必须始终坚持求实求真，不抽象，不笼统，更不能含混不清，特别是与犯罪构成或与民事法律关系有着密切的内在联系的要素，更要注意它的法律特征，要真实、客观地叙述事实。叙述事实时必须把原因与结果之间的关系交代清楚。因果关系是现象之间的一种客观联系。存在于刑事、民事和行政纠纷中的因果关系一般较复杂，因此，叙述案情时，要善于透过现象，找出行为与结果之间有无必然的内在联系，不能有果无因，或者因果关系相脱离。

（2）叙事寓理。叙事寓理是叙述的最高境界。法律文书的叙事寓理，对于刑事文书来说，则要以犯罪构成的理论叙事说理；对于民事等文书来说，则要包含民事权利义务关系，以及有无民事违法或侵权行为的情节。这是法律文书叙事区别于其他文章叙事的一个显著的特点。

（3）注意分寸。法律文书叙述事实要严格区分罪与非罪、此罪与彼罪、罪轻与罪重的界限；要表现民事权利义务关系，确定当事人的法律责任。因此，叙述案情特别是关键情节时，要讲求分寸，做到分毫不差。因为这和处理结果有密切的内在联系，轻则关乎一场官司的输赢，重则涉及生杀予夺，这些都是关乎能否正确实施法律的大事，所以要特别注意分寸。

（4）方式多样。法律文书叙述事实时要讲究一定的方式，方式得当，文书才能完美。实践中，法律文书叙述事实多采用平铺直叙和概括叙述，间有详述的手法。采用平铺直叙法的目的是要把案情的始末及中间的变化写清楚、写明白，能让人看懂、听懂。概括叙述是相对详细叙述而言的。详细叙述是对事件的细枝末节做详细的交代，而概括叙述对事件全过程进行概要叙述。法律文书的叙述，力求用简练的文字反映事件的全过程，从大处着笔，所以多用概述。对关键情节做详细的交代，但不能做描写。一般采用概述和详述能揭示法律事实的全貌和突出其特征。

（二）说理

说理又称为议论，在法律文书中一般称为理由，是对所述的案件事实进行法律评断。它上承事实，下启结论，要前后—致，是法律文书的灵魂。[5]

1.说理的要素

法律文书说理的要素虽然与其他说理文章相同，即论点、论据、论证，但其也独具特点，即论点精确合法；论据充分，包含事实、证据、法律条文、法学理论，而事实、证据这两项论据，在说理中要高度概括，引用的法律要写全称，法律条文有款项的，要引至适用的款项；论证则着重分析、突出事件特点，表现案件个性。

2.说理的本质特点

制作说理内容时，统辖说理要素和具体的特定方法的基本要求有以下几点。

（1）公正不偏。法律文书是正确实施法律的重要工具，和当事人有直接的利害关系，因此说理必须公正，任何徇私袒护或恶意诬陷必然偏倚、破坏法制。民事纠纷案件审理中的地方保护主义，表现在司法文书说理上，其错误的要害就是议论偏倚。

（2）周密严谨。法律文书说理，必须严谨，逻辑性强，没有任何漏洞，每字每句都要切合事实的要素内容，绝不脱离事实作概念推演，要和叙述寓理密切配合，用夹叙夹议的复合式方法进行说理，以体现这一本质特点。夹叙夹议时以议为主以叙为从，把逻辑思维和形象思维密切结合起来，这是实用文说理的最高层次，也是难以写好的部分，但若能运用好，就会产生不可辩驳的说服力。

（3）依法说理。依法说理要求制作者根据案件认定的事实进行分析，依法说理，把“以法律为准绳”的原则，落实在每一份法律文书的说理上。法律文书的立论应当源于事实、忠于法律。说理时，必须准确、完整、具体地引用法律，必须符合法学的基本原理。要用具体的法律条文和正确的法学原理来分析具体的事实，得出公正的结论，绝不能以常情论断。

（4）简练透彻。文书制作者要紧抓案件的要害作简练而透彻的分析，针针见血，明了透彻。具体运用论证方法说理时，要求有别于学术议论，不作长篇大论。要针对案情深入剖析，把理说透；要善于把逻辑思维与形象思维紧密结合起来，做到言必及义，论证精要，一语破的，不讲套话，不作泛论；整个论证过程要保持观点首尾一致，前后贯通。

（三）说明

拟制类法律文书中，应用说明的地方很多，除事实和理由外，其他一概用说明。表格、填空类法律文书大部分栏目使用说明，笔录类的现场勘查笔录等几乎全用说明。所以这种表达方式在法律文书中占有重要地位。无论何项说明，最基本的要求，是不允许产生任何歧义或有丝毫的疑惑。因此，说明必须客观、真实、具体、明确。说明具有以下主要特点。

1.简明

文字简练是手段，意思明了才是目的。简而不明就会失去简的意义，明而不简则文字啰唆，有悖说明要旨。[6]简明的关键是文字要表现要领，抓住要害。如“被告人王某系本案胁从犯”，“本件与原本核对无异”。再如对关键案情的说明，特别是对多方面或多层次，又呈矛盾的复杂情况的说明，更须简而明。

2.精确

精确的表现有二：一是说明的文字要具体、准确且具有排他性。如“在犯罪嫌疑人刘某住处起获了大量白粉和海洛因”，“大量”系模糊概念，应确切表示数量，“白粉”作为法律用语是否合适，也值得斟酌。又如“被告人赵某趁刘某不备，盗走了刘某车内黑色皮包一只，包内装有重要的资料和手稿。”本句中“重要的资料和手稿”就可能有两种理解，是“重要资料和手稿”，还是“重要的资料和重要的手稿”，令人疑惑不解。二是说明事实时，要圆满周详，滴水不漏。说明复杂问题要不厌其详，除非在绝对明了时，才能有所省略。下面这一段话则较好地体现了说明的这一特点。“陈某应付给刘某人民币72000元，并按中国人民银行定期储蓄月利率计算利息，自2001年7月24日起至本判决之日止，应付利息2150.47元。”

3.有序

客观事物是有序的，反映事物的文字说明也应该有序，特别是对错综复杂的事物，尤其要用语言文字结构的首尾圆合、条贯统序来反映复杂事物的逻辑顺序，只有这样，错综交织的事物才能表达清楚。如判决书的判决结果，在言之有序上表现得很突出。至于说明顺序的表达，采用何种方式，可以从不同的角度落笔，根据说明对象的不同特点，采用由低而高、由轻而重、由小到大、由粗而精、由流溯源等递升式或递降式、推进式或倒逆式。

上述三种表达方式的一些具体写法，是从长期法律文书写作中归纳出来的常用的基本方法。在制作每一份文书时，应根据案情的不同情况，灵活掌握运用，充分发挥写作的创造性，提高法律文书的质量。

要提高法律文书写作的创造性能力，必须重视写作，提高认识，加强锻炼，特别是要坚持长期的写作实践，强化写作基本功的训练。

注释

[1]吴兢：《法院将改革民事案件级别管辖裁判文书将推出新样式》，载《人民日报》，2007（01）。

[2]马宏俊：《法律文书写作与训练》2版，15页，北京，中国人民大学出版社，2009。

[3][德]伯思·魏德士：《法理学》，丁小春、吴越译，北京，法律出版社，2003。

[4]周道鸾：《法律文书教程》，2版，26页，北京，法律出版社，2007。

[5]周道鸾：《法律文书教程》，2版，30页，北京，法律出版社，2007。

[6]周道鸾：《法律文书教程》，2版，37页，北京，法律出版社，2007。